律師不可能在隨時(shí)可能進(jìn)監(jiān)獄的情況下為被告人辯護(hù)

5月31日，司法部發(fā)布的《2005年中國(guó)律師業(yè)發(fā)展政策報(bào)告》指出，2005年，中國(guó)律師業(yè)面臨良好的發(fā)展機(jī)遇，律師業(yè)成績(jī)斐然。同時(shí)，司法部稱，該部負(fù)責(zé)起草的《律師法(修改草案)》已經(jīng)形成，并已提交國(guó)務(wù)院。

這部法律從1997年正式實(shí)施以來(lái)，經(jīng)歷了8個(gè)春秋。隨著中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的完善、民主法制建設(shè)的發(fā)展以及律師工作改革的不斷深化，律師法的一些條款已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)前形勢(shì)需要。此次修改，被法學(xué)界人士普遍認(rèn)為是一次“大修”。

“你能出多少錢(qián)，我?guī)湍愀愣ā?/p>

馬立曾經(jīng)是一家上市公司的操盤(pán)手，因合同糾紛，被公司告上法庭。官司整整持續(xù)了8年，雖然判決令他滿意——法院判定他無(wú)罪——但這場(chǎng)官司還是讓他心力交瘁，以致官司結(jié)束后不久，他全家移民加拿大。

馬立無(wú)奈地說(shuō)，促使他移居加拿大的不是8年官司，而是8年里的奔波勞頓。為打這場(chǎng)官司，他請(qǐng)了幾個(gè)律師，但所有律師對(duì)他的告誡幾乎—樣讓他震驚——“你能出多少錢(qián)，我?guī)湍愀愣ā薄＿@樣的律師讓規(guī)規(guī)矩矩做生意的他，看不到希望，他決定離開(kāi)。

律師業(yè)怎么了?有媒體用“黑幕”二字來(lái)形容。2004年春天，一場(chǎng)被媒體稱為“中國(guó)律師制度恢復(fù)熏建25年以來(lái)最徹底的律師整風(fēng)”活動(dòng)曾經(jīng)轟轟烈烈地開(kāi)展。這場(chǎng)行業(yè)整風(fēng)給全國(guó)10．2萬(wàn)執(zhí)業(yè)律師甚至整個(gè)司法界都帶來(lái)了前所未有的震動(dòng)。

“律師黑幕”的出現(xiàn)，僅僅是因?yàn)槁蓭熉殬I(yè)道德的缺失嗎?上海海上律師事務(wù)所的潘犟律師認(rèn)為，不排除個(gè)別無(wú)良律師職業(yè)道德缺失，片面追求經(jīng)濟(jì)利益。但是，律師在整個(gè)司法體系中的弱勢(shì)地位，也是造成律師辦案內(nèi)幕交易的一個(gè)原因。

潘軍說(shuō)，律師非常無(wú)奈，他的職責(zé)是幫助當(dāng)事人，可在司法系統(tǒng)依舊行政化的今天，法院有時(shí)并不采信律師證據(jù)，該怎么判還是怎么判。于是，“花錢(qián)搞定”成為一種有效卻無(wú)奈的辦法。

律師的這種“弱勢(shì)”特征不僅表現(xiàn)在證據(jù)不被采信，它更多地表現(xiàn)為，律師辦案過(guò)程中，正常工作條件得不到保障。

“律師在辦理刑事案件中，閱卷和會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人，本來(lái)是法律賦予的權(quán)利，但現(xiàn)實(shí)中，卻遭到很大的阻礙。這是亟須改變的問(wèn)題?！北本┚┒悸蓭熓聞?wù)所律師曹樹(shù)昌說(shuō)。

他認(rèn)為，在一些刑事案件中，因?yàn)閾?dān)心律師與犯罪嫌疑人串供，或害怕律師發(fā)現(xiàn)偵查機(jī)關(guān)的違法事實(shí)，公安、檢察院等司法機(jī)關(guān)往往對(duì)律師的會(huì)見(jiàn)權(quán)設(shè)置障礙。會(huì)見(jiàn)難、通信難、取證難、閱卷難等問(wèn)題往往會(huì)導(dǎo)致律師在辯護(hù)時(shí)無(wú)法做到“心中有數(shù)”，影響公正的實(shí)現(xiàn)。

在一些民事案件中，律師向知情者調(diào)查取證往往阻礙重重?！堵蓭煼ā芬?guī)定，“律師承辦法律事務(wù)，經(jīng)有關(guān)單位或個(gè)人同意，可以向他們調(diào)查情況”，這種沒(méi)有強(qiáng)制性的規(guī)定往往導(dǎo)致律師的調(diào)查取證權(quán)形同虛設(shè)。

北京市人大常委會(huì)立法咨詢專家、北京市科華律師事務(wù)所資深律師王科峰告訴《隙望東方周刊》，“律師工作中的種種難事，歸根到底是由《律師法》中規(guī)定的律師地位所決定的?！?/p>

“1995年《律師法》通過(guò)以后，有人就說(shuō)，這個(gè)《律師法》好像是律師禁止法，禁止律師這樣，禁止律師那樣，這樣干會(huì)怎么樣，那樣干會(huì)受到法律追究等等，寫(xiě)了一大堆，但是律師權(quán)利在哪里，則含糊其辭?！堵蓭煼ā返男抻啺笐?yīng)該把《律師法》變成律師權(quán)利法，律師授權(quán)法，而不是律師義務(wù)法，只有這樣，《律師法》才會(huì)有一個(gè)質(zhì)的飛躍?！蓖蹩品逭f(shuō)。

僅有《律師法》是不夠的

《律師法》具體修改內(nèi)容尚未公布，業(yè)界的討論已經(jīng)非常廣泛。潘軍是上海律師協(xié)會(huì)的監(jiān)事，曾經(jīng)多次參與《律師法》修正案的討論。他告訴《嘹望東方周刊》，要修正哪些內(nèi)容，提案很多，但有一條被大家共同提出，一定要改也必定會(huì)被修改的，那就是《刑法》中的第306條——“律師偽證罪”。

潘軍律師說(shuō)，律師幫助犯罪者洗脫嫌疑，是他的工作職責(zé)所在。但現(xiàn)實(shí)是，律師讓被告翻供，往往被認(rèn)為是改變和違背事實(shí)，因此被認(rèn)為是“作偽證”。就是這一條“律師偽證罪”，每年使數(shù)百名律師被無(wú)端送進(jìn)監(jiān)獄。

曾有數(shù)據(jù)表明，這些年因偽證罪被判入獄的律師，最后80％都被無(wú)罪釋放，但《國(guó)家賠償法》中卻沒(méi)有一條對(duì)被錯(cuò)判的律師進(jìn)行國(guó)家賠償?shù)臈l款，所以，被錯(cuò)判的律師即使最終被判無(wú)罪，也只能自認(rèn)倒霉。

根據(jù)北京市律協(xié)統(tǒng)計(jì)，北京市律師每個(gè)人每年辯護(hù)的刑事案件平均起來(lái)不到一件，在每年法院處理的刑事案件中，可能有70％甚至更多的案件是在沒(méi)有律師參與的情況下結(jié)案的，也就是說(shuō)，每年有70％的案件沒(méi)有律師參加。

曾經(jīng)為劉涌案辯護(hù)的北京著名律師、中國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)主任田文昌告訴《嘹望東方周刊》：“其實(shí)本質(zhì)上是律師執(zhí)業(yè)環(huán)境的問(wèn)題，代理刑事案件收入低不說(shuō)，還會(huì)承擔(dān)很多風(fēng)險(xiǎn)?！?/p>

那么，《律師法》的修訂能起到改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境的作用嗎?北京大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)陳興良教授并不看好，“《律師法》的修訂，是一個(gè)飛躍，但是就起到的作用而言，《律師法》只是一個(gè)配套，問(wèn)題的根本還在于《刑法》如果《刑法》中保留第306條，則律師的權(quán)利很難得到伸張，律師不可能在隨時(shí)可能進(jìn)監(jiān)獄的情況下為被告人辯護(hù)。因此，僅有《律師法》的修改是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的?！?/p>

律師權(quán)利是公民權(quán)利的延伸

相關(guān)資料顯示，目前我國(guó)執(zhí)業(yè)律師達(dá)11．4萬(wàn)多人，律師事務(wù)所11691個(gè)，律師隊(duì)伍不斷發(fā)展壯大，每年辦理訴訟案件150多萬(wàn)件，非訴訟案件80多萬(wàn)件，法律援助案件10多萬(wàn)件。

80年代，經(jīng)歷了10年動(dòng)亂后的中國(guó)，首次在司法體系中引入了“律師”的概念，這個(gè)時(shí)候，人們已經(jīng)看到了海外電視中的概念：“我拒絕回答，有事找我的律師?！倍@個(gè)時(shí)候，整個(gè)社會(huì)在談到律師時(shí)，把律師定位為“法律工作者”。

1996年，當(dāng)?shù)谝徊俊堵蓭煼ā氛Q生之后，律師被法律更為精確地更正了它的定位——“社會(huì)法律工作者”，這標(biāo)志著律師社會(huì)化的進(jìn)程進(jìn)一步提高。但是，此時(shí)，律師的定位仍然沒(méi)有脫出社會(huì)的行政框架體系。

北京德恒律師事務(wù)所王麗律師指出，律師所行使的權(quán)利既不是國(guó)家權(quán)利，也不是社會(huì)權(quán)利，他所行使的實(shí)際上就是公民權(quán)利，律師權(quán)利是公民權(quán)利的一種延伸。

她更傾向于認(rèn)為，律師是一種自由職業(yè)者。我們的國(guó)家正處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，政治社會(huì)、權(quán)力社會(huì)正不斷向日益成熟的市民社會(huì)過(guò)渡，這為律師的職業(yè)化發(fā)展提供了最為合適的土壤?！堵蓭煼ā返男薷耐晟频倪^(guò)程，應(yīng)該是人們看待律師這個(gè)職業(yè)進(jìn)一步社會(huì)化的過(guò)程。

潘軍認(rèn)為，律師和所有的公民一樣，假如真正作了偽證，可以適用有關(guān)“故意制造偽證、假證罪”進(jìn)行定性量刑，根本不必將律師偽證、假證罪單獨(dú)進(jìn)行處罰。如果說(shuō)律師因?yàn)橄胍S護(hù)國(guó)家法律，反而要承擔(dān)比一般公民或其他法律職業(yè)者更大的責(zé)任，顯然有失公平和正義。

田文昌告訴《晾望東方周刊》：“一方面，是從價(jià)值觀上，我國(guó)一直強(qiáng)調(diào)打擊犯罪，在制度和法律制定上，往往偏重打擊，應(yīng)該做到與保護(hù)公民權(quán)利并重。另一方面，律師的定位，社會(huì)缺乏正確的認(rèn)識(shí)。是妨礙司法公正，替犯罪人辯護(hù)，還是相反，正是維護(hù)公民權(quán)益和司法公正。冤假錯(cuò)案，正是律師作用發(fā)揮不充分的表現(xiàn)。