王　杕

由于中國是“非市場經(jīng)濟(jì)國家”，在反傾銷調(diào)查中，中國企業(yè)產(chǎn)品的出口價格要與一個替代國的正常價值進(jìn)行比較，來確定傾銷與否和傾銷多少，導(dǎo)致中國產(chǎn)品被頻繁地指控傾銷，以及征收高額的反傾銷稅。因而，認(rèn)清市場經(jīng)濟(jì)地位相關(guān)制度，采取相應(yīng)對策，已成為我國企業(yè)進(jìn)一步拓寬國際市場的當(dāng)務(wù)之急。

自1979年歐共體對我國提起第一起反傾銷調(diào)查案以來，到目前為止，歐盟對華反傾銷調(diào)查已100多起。在歐盟對華反傾銷調(diào)查中，“非市場經(jīng)濟(jì)”問題一直是困擾我國出口企業(yè)的最大難題之一。

歐盟對華反傾銷中的“有條件市場經(jīng)濟(jì)地位制度”：五條標(biāo)準(zhǔn)缺一不可

在歐盟反傾銷調(diào)查實踐中，為確定原產(chǎn)于中國的商品的傾銷幅度，存在3種制度：有條件市場經(jīng)濟(jì)地位制度；分別裁決制度；傳統(tǒng)的非市場經(jīng)濟(jì)地位制度，即替代國制度。

這三種制度在出口商品正常價值和傾銷幅度的確定方式上，存在很大差別。對應(yīng)訴企業(yè)來說，無論獲得市場經(jīng)濟(jì)地位還是分別裁決，都將獲得單獨的傾銷幅度。但是獲得單獨的傾銷幅度不是最終目的，而得到最低反傾銷稅甚至零稅率才是企業(yè)的最終目標(biāo)。一般說來，申請市場經(jīng)濟(jì)地位是企業(yè)達(dá)到上述目標(biāo)的首選方式。下面結(jié)合我國企業(yè)應(yīng)訴的具體案例對歐盟“有條件市場經(jīng)濟(jì)地位制度”進(jìn)行分析。

1998年，歐盟理事會《905/98號規(guī)則》對《384/96號規(guī)則》作了修正，不再將中國當(dāng)作純粹的非市場經(jīng)濟(jì)國家，而是允許中國生產(chǎn)商在滿足一定條件后，申請有條件市場經(jīng)濟(jì)地位。根據(jù)該新規(guī)則的規(guī)定，歐盟將在個案處理的基礎(chǔ)上來審查中國企業(yè)的市場經(jīng)濟(jì)地位,也就是說市場經(jīng)濟(jì)地位不是自動給予的，應(yīng)訴企業(yè)必須主動申請并舉證, 經(jīng)歐委會調(diào)查核實同意，方可取得。如果企業(yè)達(dá)到了歐盟規(guī)定的市場經(jīng)濟(jì)地位的五條標(biāo)準(zhǔn)，獲得了市場經(jīng)濟(jì)待遇，則可不用替代國的正常價值，而用企業(yè)自身的正常價值來確定傾銷幅度。

標(biāo)準(zhǔn)一：關(guān)注公司的所有制屬性，強調(diào)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動不受政府控制?！皣衅髽I(yè)”舉證責(zé)任被加重

標(biāo)準(zhǔn)一具體要求企業(yè)按照市場供求關(guān)系決定產(chǎn)品的價格、成本和投入，其中包括原材料、技術(shù)和勞動力成本、產(chǎn)量、銷售、投資等，其決策沒有明顯地受到國家干預(yù)，其主要投入的成本反映市場價值。雖然該標(biāo)準(zhǔn)表面上沒有反映出歐委會對企業(yè)所有制的關(guān)注，只是針對產(chǎn)品構(gòu)成要素和銷售定價等進(jìn)行審查，但仔細(xì)研究“市場經(jīng)濟(jì)地位和/或分別待遇問卷”中的問題，就不難看出該標(biāo)準(zhǔn)的核心就是所有制問題。

歐委會發(fā)放的“市場經(jīng)濟(jì)地位和/或分別待遇問卷”分為以下三部分：

在第一部分公司簡況中，歐委會即要求提供應(yīng)訴企業(yè)及持有應(yīng)訴企業(yè)股份的企業(yè)的所有制情況。通常情況下，歐委會將“國有”和“干預(yù)”作為同義詞看待。如果應(yīng)訴企業(yè)或其主要股東是國有企業(yè)，則其很難獲得市場經(jīng)濟(jì)地位。在第二部分經(jīng)營決策和成本中，進(jìn)一步要求企業(yè)提供原材料供應(yīng)商的所有制情況。在歐委會看來，凡是從國外進(jìn)口的、來自外資企業(yè)以及私營企業(yè)的原材料，都是市場關(guān)系，而來自國有企業(yè)的原材料，就很可能含有政府干預(yù)的成分。

此外，在問卷第二部分中，還要求企業(yè)詳細(xì)提供: A生產(chǎn)產(chǎn)品所需的原料和其它成本構(gòu)成，B工業(yè)產(chǎn)權(quán)和法律要求，C員工聘用情況，D生產(chǎn)設(shè)施和生產(chǎn)，E銷售等五方面的情況，其目的在于審查企業(yè)在采購、生產(chǎn)、銷售以及雇傭員工等方面是否享有決策權(quán)，其主要成本的投入是否反映市場價值等第一條標(biāo)準(zhǔn)中明確規(guī)定的要求。例如，產(chǎn)品由政府統(tǒng)一定價，即被認(rèn)為沒有銷售自主權(quán)；公司聘用和解聘員工不能由公司內(nèi)部管理人員決定，而要上報地方政府，則被認(rèn)為沒有聘用員工的自主權(quán)；如果公司購買原材料的價格明顯低于其它公司，則被認(rèn)為成本的投入不能顯示出市場價值。

2003年5月22日，歐委會對原產(chǎn)于中國、澳大利亞和巴基斯坦的聚酯切片發(fā)起反傾銷調(diào)查。涉案企業(yè)之一的中國YH有限公司是一家國有企業(yè)，其94.6%的股份歸國有資產(chǎn)管理公司所有，其余5.4％的股份歸當(dāng)?shù)匾患覈泄舅?。在歐委會規(guī)定的時間內(nèi)，該公司提交了市場經(jīng)濟(jì)地位問卷答復(fù)，并接受了歐委會辦案人員的實地核查。2003年12月8日，歐委會作出了關(guān)于YH公司市場經(jīng)濟(jì)地位問題的披露文件。在該披露文件以及隨后的裁決中，歐委會表示拒絕給予YH公司市場經(jīng)濟(jì)地位。歐委會雖然承認(rèn)了該公司在生產(chǎn)、銷售的決定，員工制度的制定等方面反映了市場信息，但是，歐委會強調(diào)“YH公司為完全國有公司并且不能證明其經(jīng)營不受政府干預(yù)，且董事會成員全部由作為國有公司的5家股東指定。因此，YH公司不滿足認(rèn)定市場經(jīng)濟(jì)地位的第一條標(biāo)準(zhǔn)。”可見，所有制形式是歐委會在判斷中國公司是否符合市場經(jīng)濟(jì)地位的第一條標(biāo)準(zhǔn)時重點考慮的內(nèi)容。

但是，這并不意味著國有企業(yè)就一定不能獲得市場經(jīng)濟(jì)地位。1999年1月4日，歐委會對原產(chǎn)于中國的黃磷產(chǎn)品發(fā)起反傾銷調(diào)查。在歷經(jīng)一年多的反傾銷調(diào)查后，申訴方撤訴，從而終止了該案。在該案中，涉案企業(yè)之一的云南ML公司獲得了市場經(jīng)濟(jì)地位。該公司70％的股份歸云南ML縣國有資產(chǎn)管理局所有，其余30％的股份屬于私人股東。盡管該公司的公有制成分占很大比重，但該公司成功地向歐委會證明了國家并不對公司具體生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行干預(yù)。首先，該公司以中國關(guān)于國有資產(chǎn)投資、管理和重組的法律法規(guī)論證了國有資產(chǎn)管理局僅對資產(chǎn)實施管理，確保資產(chǎn)的有效使用以達(dá)到增值的目的，而不是通過這一方式直接干涉公司的經(jīng)營管理。其次，公司指明其有關(guān)經(jīng)營管理的一切決定，均由董事會作出，而該公司的董事會成員里，并沒有國有資產(chǎn)管理局派出的官員。該公司通過論證所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的關(guān)系，最終使歐委會沒有因為其國有成分而拒絕認(rèn)定其符合市場經(jīng)濟(jì)地位的第一條標(biāo)準(zhǔn)。對比上述兩個案例，可以看出，ML公司和YH公司均為國有企業(yè)，但董事會成員的來源并不相同，這對證明企業(yè)的經(jīng)營決策是否受到國家干預(yù)至關(guān)重要，因而對結(jié)果產(chǎn)生了重要影響。

可見，歐委會在實踐中通常在不需要任何證據(jù)的情況下，先將“國有”等同于“國家干預(yù)”，然后讓“申請市場經(jīng)濟(jì)地位的企業(yè)承擔(dān)舉證責(zé)任，證明企業(yè)自身在價格、成本和投入、技術(shù)和勞動力成本、產(chǎn)量、銷售、投資等方面反映市場信號，沒有明顯地受到國家干預(yù)”。

標(biāo)準(zhǔn)二：企業(yè)要有一套按國際會計標(biāo)準(zhǔn)審計的、適用于所有場合的明晰的財會帳簿

該標(biāo)準(zhǔn)要求企業(yè)有一整套清晰而準(zhǔn)確的會計帳簿；該會計帳簿根據(jù)國際會計標(biāo)準(zhǔn)記賬并進(jìn)行審計；并且該帳簿適用于所有場合，換句話說，不應(yīng)該為了應(yīng)付稅務(wù)部門或其它目的而備有另一本帳簿。以上三點，必須同時滿足。

我國涉及企業(yè)會計制度的主要法律法規(guī)包括《會計法》、《企業(yè)會計制度》和《企業(yè)會計準(zhǔn)則》等。應(yīng)該說，我國企業(yè)會計所遵循的基本原則，與國際會計標(biāo)準(zhǔn)沒有本質(zhì)的差別。問題的關(guān)鍵在于企業(yè)在多大程度上嚴(yán)格按照標(biāo)準(zhǔn)記帳。在2003年8月19日立案的歐盟對原產(chǎn)于中國的奧古曼膠合板反傾銷案中，在歐委會辦案人員赴安徽和浙江的兩家木業(yè)公司實地核查過程中，經(jīng)反復(fù)核對發(fā)票、憑證、明細(xì)分類帳、總帳和報表，辦案人員認(rèn)為上述兩家公司記帳嚴(yán)格清晰，財產(chǎn)的來源清楚，折舊攤銷規(guī)范，財務(wù)入帳走帳明了，最后給予兩家公司市場經(jīng)濟(jì)地位，其中一家公司基于此獲得了全國最低稅。

但是，很多國內(nèi)企業(yè)財務(wù)制度不完善，記帳方法和會計處理原則不嚴(yán)謹(jǐn)，沒有審計報告或?qū)徲嫀熯B續(xù)幾年在審計報告上作了保留意見等等，因此導(dǎo)致不能滿足歐委會認(rèn)定市場經(jīng)濟(jì)地位的第二條標(biāo)準(zhǔn)。

2002年8月9日，歐委會發(fā)布公告，對原產(chǎn)于中國的糠醇發(fā)起反傾銷調(diào)查。該案的四家應(yīng)訴公司均提出了市場經(jīng)濟(jì)地位申請并向歐委會提交了審計報告，但沒有一家符合歐委會認(rèn)定市場經(jīng)濟(jì)地位的第二條標(biāo)準(zhǔn)。其中，山西某公司的審計報告顯示，在該公司1998年的帳目中，無形資產(chǎn)科目出現(xiàn)錯誤增加，該錯誤和相關(guān)錯誤在后來年度均未做帳務(wù)調(diào)整。河南某公司的審計報告顯示，審計師調(diào)整了公司2000年和2001年的利潤幅度。其后，公司為不同目的分別使用了調(diào)整和未調(diào)整的數(shù)字。在山東某公司的審計報告上，審計師也做了保留。審計師注意到該公司以前年度利潤超分，并且在缺少相關(guān)決議的情況下增加了利潤。該公司審計出的帳目問題在后來年度也未做帳務(wù)調(diào)整。涉案的另一家山東公司稱公司的部分股權(quán)通過債務(wù)抵銷方式轉(zhuǎn)讓給某公司，但是，在該公司的帳上并未顯示出債務(wù)抵銷?；谝陨显?，歐委會在該案的市場經(jīng)濟(jì)地位披露文件中認(rèn)為上述四家公司的帳目的可信性值得懷疑，由此認(rèn)定這四家公司均不符合市場經(jīng)濟(jì)地位的第二條標(biāo)準(zhǔn)。

標(biāo)準(zhǔn)三：企業(yè)的生產(chǎn)成本和財務(wù)狀況沒有受到過去非市場經(jīng)濟(jì)體制的影響,特別是在資產(chǎn)折舊、銷賬、易貨貿(mào)易和償債沖抵付款等方面

該標(biāo)準(zhǔn)主要是審查企業(yè)的資產(chǎn)和償債情況。例如，在原計劃經(jīng)濟(jì)體制下，國家對企業(yè)財產(chǎn)擁有所有權(quán)，當(dāng)企業(yè)無力償還銀行貸款時，經(jīng)政府介入，該筆貸款即轉(zhuǎn)成了國家對企業(yè)的投資。在歐盟看來，這顯然不符合市場經(jīng)濟(jì)的運作方式。標(biāo)準(zhǔn)三就是要明確企業(yè)自身的資產(chǎn)情況和債務(wù)承擔(dān)情況。所以，市場經(jīng)濟(jì)地位問卷第三部分財務(wù)會計情況中要求企業(yè)提供固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的折舊和分?jǐn)偡椒ǎf明資產(chǎn)在購買時和填寫問卷時的帳面價值，提供每一項資產(chǎn)的來源，以及公司的貸款及其償還情況。

在前述聚酯切片反傾銷案中，歐委會在關(guān)于YH公司市場經(jīng)濟(jì)地位問題的披露文件中指出，YH公司的前身ZY公司經(jīng)營虧損，該公司的3家債權(quán)公司通過債轉(zhuǎn)股成為ZY公司的股東，其后，這三家公司無償向某國有公司轉(zhuǎn)讓了它們持有的ZY公司的股份，該國有公司成為ZY公司的唯一股東。由于債務(wù)的抵銷，ZY公司經(jīng)營狀況有所改善。基于此，歐委會認(rèn)為YH公司在資產(chǎn)和償債方面仍受前非市場經(jīng)濟(jì)體制的影響,沒有滿足給予市場經(jīng)濟(jì)地位的第三條標(biāo)準(zhǔn)。

標(biāo)準(zhǔn)四：企業(yè)應(yīng)受破產(chǎn)法和財產(chǎn)法的約束，以保障企業(yè)經(jīng)營的確定性和穩(wěn)定性

該標(biāo)準(zhǔn)審查企業(yè)在法律保護(hù)下經(jīng)營，包括受制于破產(chǎn)法和財產(chǎn)法的約束，企業(yè)不受政府干預(yù)而成立或關(guān)閉。

標(biāo)準(zhǔn)五：匯率方面遵從市場匯率

我國現(xiàn)行的外匯管理制度，與歐盟要求匯率遵從市場匯率是一致的。

實踐中，中國企業(yè)普遍被認(rèn)為符合市場經(jīng)濟(jì)地位的第四條和第五條標(biāo)準(zhǔn)。

上述五個標(biāo)準(zhǔn)中，企業(yè)常常因為不能滿足標(biāo)準(zhǔn)二或標(biāo)準(zhǔn)三被歐委會拒絕給予市場經(jīng)濟(jì)地位。然而，一般來說，這兩條標(biāo)準(zhǔn)是企業(yè)通過自身努力可以達(dá)到的。它們與企業(yè)管理水平，特別是財務(wù)制度密切相關(guān)。由此可見，建立一套明晰的會計帳簿是中國企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急，這樣企業(yè)才有可能在今后的反傾銷應(yīng)訴中爭得主動。

如果企業(yè)不能同時滿足上述五條標(biāo)準(zhǔn)，不能獲得市場經(jīng)濟(jì)地位，則應(yīng)努力爭取適用分別裁決：

適用分別裁決，或稱分別待遇，雖然不能像獲得市場經(jīng)濟(jì)地位一樣，用本企業(yè)的涉案產(chǎn)品的正常價值和本企業(yè)的出口價格相比較，但是可以用替代國的正常價值和本企業(yè)的出口價格比較，得到單獨的傾銷幅度。由于企業(yè)自身經(jīng)營狀況以及替代國的情況不同，獲得市場經(jīng)濟(jì)地位的企業(yè)并不一定比獲得分別裁決的企業(yè)的傾銷幅度低。企業(yè)在應(yīng)訴之初，應(yīng)和代理律師一起結(jié)合具體情況，慎重制定對自己更為有利的應(yīng)訴策略。

對于既沒有獲得市場經(jīng)濟(jì)地位，又沒有獲得分別裁決的應(yīng)訴企業(yè)，歐委會將采用替代國的方法為它們和非應(yīng)訴企業(yè)確定一個統(tǒng)一的傾銷幅度，適用所有沒有獲得市場經(jīng)濟(jì)地位和分別裁決的中國企業(yè)。這種作法嚴(yán)重打擊了中國企業(yè)在歐盟反傾銷案中的應(yīng)訴積極性，而無企業(yè)應(yīng)訴，歐委會就會根據(jù)反傾銷規(guī)則適用所謂的可獲得的最佳材料(一般為申訴方提供的材料)作出裁定，這種缺席裁定往往導(dǎo)致高額反傾銷稅。

歐盟對華“有條件市場經(jīng)濟(jì)地位”：四大應(yīng)對策略

中國出口企業(yè)是反傾銷調(diào)查中的直接主體，企業(yè)應(yīng)充分意識到，只有積極參與反傾銷訴訟，進(jìn)行充分詳實的論證，才能保住甚至拓展在海外的市場，從而維護(hù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。企業(yè)除應(yīng)積極申請市場經(jīng)濟(jì)地位和分別裁決，對替代國作出合理抗辯之外，還應(yīng)注意以下幾個方面：

企業(yè)間應(yīng)展開有序競爭

中國產(chǎn)品在歐盟市場上屢遭傾銷指控,在很大程度上與企業(yè)自身行為有關(guān)。如一些企業(yè)只重視短期行為,一旦認(rèn)為某種產(chǎn)品在歐盟市場會有利可圖,便對歐盟大量出口該種產(chǎn)品，而且經(jīng)常出現(xiàn)競相壓價的不規(guī)范行為,因而導(dǎo)致被控反傾銷。企業(yè)應(yīng)把應(yīng)對反傾銷作為長期工作，通過對歐盟市場的跟蹤調(diào)查，掌握歐盟廠家同類產(chǎn)品的競爭情況，以及其它向歐盟出口該種產(chǎn)品的廠家的銷售情況，制定合理的價格策略，展開規(guī)范競爭，降低中國產(chǎn)品被反傾銷的可能性。

企業(yè)應(yīng)規(guī)范自身日常經(jīng)營活動

企業(yè)要想在反傾銷應(yīng)訴中贏得主動，就要充分重視規(guī)范日常經(jīng)營管理、健全財務(wù)工作，努力使有關(guān)帳簿、審計報告等符合國際標(biāo)準(zhǔn)，完善檔案管理制度，妥善保存企業(yè)生產(chǎn)、庫存、銷售等各方面記錄。在以往的反傾銷案中，有些企業(yè)因為沒有分產(chǎn)品分規(guī)格記錄生產(chǎn)成本，有些企業(yè)因為沒有完整的存貨記錄，在實地核查中引起歐盟辦案人員對企業(yè)提供的資料的可信度的懷疑，致使企業(yè)不能獲得市場經(jīng)濟(jì)地位，從而被征收高額反傾銷稅。

被征收反傾銷稅后，企業(yè)應(yīng)積極爭取各種機會翻案

被征收反傾銷稅后，企業(yè)還可通過以下途徑爭取翻案：一是因情勢變化，可適時要求期中復(fù)審；二是積極參加到期復(fù)審，一個反傾銷稅為期5年，到期前要審議是否繼續(xù)征稅；三是企業(yè)如達(dá)到以下標(biāo)準(zhǔn)可申請新出口商復(fù)審：1、在原案調(diào)查期內(nèi)，該企業(yè)未向歐盟市場出口，或該企業(yè)尚未成立；2、在此之后，該企業(yè)曾向歐盟市場出口，或至少已有不可撤銷的出口合同；3、該企業(yè)與原案的國內(nèi)涉案企業(yè)之間沒有任何關(guān)聯(lián)關(guān)系。

應(yīng)訴反傾銷的關(guān)鍵在于律師的選聘

在應(yīng)訴具體反傾銷案件中，律師的選聘是至關(guān)重要的。在反傾銷調(diào)查過程中，律師團(tuán)隊將直接和中國公司一起工作，在每一道程序中為公司提供法律意見，指導(dǎo)公司填寫各種問卷，向案件負(fù)責(zé)人提出必要的合法主張，在重要問題的查證方面提供建議等等。特別值得一提的是，在反傾銷應(yīng)訴的重要環(huán)節(jié)，即歐盟官員的實地核查過程中，律師需要按照歐盟辦案人員的邏輯把公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營情況以及財務(wù)制度等闡述清楚，并對中國和國外相區(qū)別的財務(wù)及稅收制度進(jìn)行解釋。因此，聘請一支在反傾銷領(lǐng)域經(jīng)驗豐富的律師團(tuán)隊，將會為反傾銷案勝訴奠定良好的基礎(chǔ)。