（一）科學(xué)選擇并購(gòu)標(biāo)的

并購(gòu)標(biāo)的不同，并購(gòu)各方的主體就不同，相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)也不同，從而使各方主體所面臨的風(fēng)險(xiǎn)也不同。因此，并購(gòu)前根據(jù)不同的需求考察相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)、選擇并購(gòu)標(biāo)的是非常必要的。

一般而言，并購(gòu)的標(biāo)的包括股權(quán)和資產(chǎn)。

收購(gòu)股權(quán)就是并購(gòu)方獲得目標(biāo)公司的股權(quán)，成為目標(biāo)公司的股東。這樣，并購(gòu)方就獲得了在目標(biāo)公司的獲益權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)，可目標(biāo)公司的資產(chǎn)并沒(méi)有變化。由于這種交易方式的主體是并購(gòu)方和目標(biāo)公司的股東，并購(gòu)中的權(quán)利和義務(wù)也只在并購(gòu)方和目標(biāo)公司的股東（注意是股東）之間發(fā)生，這樣就可以“曲線”解決一些難題。如：目標(biāo)公司章程規(guī)定，并購(gòu)前公司已經(jīng)簽署的專利許可合同不得因并購(gòu)而移轉(zhuǎn)給他人。如果并購(gòu)方對(duì)目標(biāo)公司的專利感興趣，采取購(gòu)買專利的方式就會(huì)受到公司章程的限制，因此就可以選擇并購(gòu)股權(quán)的形式。因?yàn)楣蓹?quán)交易涉及債權(quán)債務(wù)的概括承擔(dān)，因此可以規(guī)避資產(chǎn)并購(gòu)過(guò)程中關(guān)于資產(chǎn)移轉(zhuǎn)限制的規(guī)定。

收購(gòu)資產(chǎn)是對(duì)目標(biāo)公司的實(shí)物資產(chǎn)或?qū)＠⑸虡?biāo)、商譽(yù)等無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，目標(biāo)公司的主體資格不發(fā)生任何變化，也就是說(shuō)，這兩個(gè)公司是各自獨(dú)立的，并購(gòu)方對(duì)目標(biāo)公司自身的債權(quán)債務(wù)也無(wú)須承擔(dān)任何責(zé)任。特別注意的是，應(yīng)注意及時(shí)將所收購(gòu)的資產(chǎn)，特別是無(wú)形資產(chǎn)作適當(dāng)?shù)淖兏蛞妻D(zhuǎn)登記，避免發(fā)生“一女二嫁”的風(fēng)險(xiǎn)。舉例來(lái)說(shuō)，如果海天公司收購(gòu)甲乙丙丁投資的康騰公司的資產(chǎn)。收購(gòu)后，康騰公司的股東仍為甲乙丙丁，海天公司作為并購(gòu)方并不承擔(dān)康騰公司的債務(wù)?？凋v公司仍應(yīng)當(dāng)對(duì)自身的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。假如海天公司收購(gòu)的是康騰公司的股權(quán)，則海天公司就成為康騰公司的股東，海天公司就必須與其他股東共同對(duì)康騰公司承擔(dān)責(zé)任，但承擔(dān)責(zé)任的范圍以其投資額為限。

（二）審慎設(shè)計(jì)支付方式

【一、在支付形態(tài)上】

所謂“支付的形態(tài)”就是支付什么，我國(guó)公司法只規(guī)定了五種出資形態(tài)，即貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，除了上述五種形態(tài)資產(chǎn)以外，不允許以其他形式的資產(chǎn)出資。比如“商譽(yù)”，目前在國(guó)內(nèi)是不允許用作出資的，如果以“商譽(yù)”投資，實(shí)際上面臨虛假出資的法律風(fēng)險(xiǎn)。但像“全聚德”在國(guó)外某些國(guó)家就可以以其“商譽(yù)”作為資產(chǎn)投資。在我國(guó)，其他如股權(quán)、勞務(wù)等也不允許用作出資。國(guó)內(nèi)法的這種規(guī)定，在一定程度上限制了企業(yè)資源的保值增值。正是這種限制，使得許多投資人繞過(guò)直接投資入股的障礙轉(zhuǎn)而尋求通過(guò)并購(gòu)的方式進(jìn)行企業(yè)資本運(yùn)營(yíng)和整合。如：

（1）以資產(chǎn)置換股權(quán)。并購(gòu)方將自己的資產(chǎn)評(píng)估確值——這種資產(chǎn)價(jià)值中自然包含了商譽(yù)等無(wú)形資產(chǎn)的因素，然后以該資產(chǎn)投資或者置換目標(biāo)公司的股權(quán)，成為目標(biāo)公司的股東，從而達(dá)到并購(gòu)的目的。根據(jù)公司法規(guī)定，并購(gòu)方的對(duì)外投資額累計(jì)不得超過(guò)其凈資產(chǎn)的百分之五十。但在投資后，接受被投資的目標(biāo)公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。

（2）以資產(chǎn)置換資產(chǎn)。并購(gòu)方與出讓方互相置換資產(chǎn)，達(dá)到優(yōu)良資產(chǎn)整合的目的。但各方均不承擔(dān)對(duì)方的任何義務(wù)和責(zé)任。

（3）以股權(quán)置換資產(chǎn)。并購(gòu)方以自己擁有的股權(quán)為價(jià)款轉(zhuǎn)讓給出讓方，取得對(duì)出讓方資產(chǎn)的所有權(quán)。出讓方成為并購(gòu)方轉(zhuǎn)讓的該部分股權(quán)的持有人。

（4）以股權(quán)置換股權(quán)。并購(gòu)方與出讓方互換股權(quán)，互相成為對(duì)方原持股公司的股東。

需要注意的是，在實(shí)踐中往往幾種模式綜合利用，如：一方出資收購(gòu)另一方的資產(chǎn)或者股權(quán)，另一方以獲得的資金收購(gòu)一方所在公司股權(quán)或者向所在公司增資擴(kuò)股。這樣，并購(gòu)方無(wú)需對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行鑒證評(píng)估，只要雙方商定價(jià)格，無(wú)須支付大量資金即可實(shí)現(xiàn)增資擴(kuò)股，比資產(chǎn)置換更為方便。

【二、在支付方式上】

（1）分期支付。采用這種方式，出讓方可以享受“稅負(fù)遞延”，并購(gòu)方可以防范并購(gòu)進(jìn)程中的種種風(fēng)險(xiǎn)，特別是可以起到穩(wěn)定出讓方的作用，使其繼續(xù)保持目標(biāo)公司的正常運(yùn)作，降低并購(gòu)后因經(jīng)營(yíng)效益不佳而帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。

（2）利潤(rùn)分享。由并購(gòu)方先行支付并購(gòu)的基礎(chǔ)價(jià)格，然后按目標(biāo)公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的一定比例分期支付對(duì)價(jià)。如果目標(biāo)公司未達(dá)到預(yù)定業(yè)績(jī)，則出讓方只能以更低價(jià)出售。這樣可以保證并購(gòu)方以相對(duì)合理或者更低的成本完成并購(gòu)。

（3）資本性融資。可以采取融資式兼并（如LBO、MBO等）、資本性融資租賃、抵押式并購(gòu)、承擔(dān)債務(wù)式收購(gòu)、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)式收購(gòu)等等。

總之，不同的并購(gòu)方案所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是不同的，不同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系意味著不同的利益和風(fēng)險(xiǎn)。并購(gòu)沒(méi)有固定的模式，任何一個(gè)并購(gòu)案例都是諸多并購(gòu)技巧的綜合運(yùn)用。但無(wú)論何種模式，并購(gòu)的目的都是通過(guò)資本運(yùn)營(yíng)實(shí)現(xiàn)低成本擴(kuò)張和利潤(rùn)最大化。因此，作為正處于活躍期的成長(zhǎng)型企業(yè)在并購(gòu)過(guò)程中通過(guò)法律程序的規(guī)范運(yùn)作和并購(gòu)模式的合理設(shè)計(jì)最大限度地減少成本、防范和規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)是資本運(yùn)營(yíng)的基本方略之一。