近年來，筆者承辦多起侵犯商業(yè)秘密犯罪案件，這些案件有一些共同點(diǎn)，比如雙方（控告方、被告方）都是先經(jīng)歷商業(yè)秘密侵權(quán)的各種民事訴訟，在民事法庭或?qū)ｉT的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院訴訟多年，控告方轉(zhuǎn)而求助于公安機(jī)關(guān)提起刑事訴訟；侵犯商業(yè)秘密犯罪刑事案件立案難、取證難、周期長(zhǎng)；被告方一般主張沒有簽訂保密協(xié)議、秘密點(diǎn)不成立、司法鑒定檢索范圍不當(dāng)、獨(dú)立研發(fā)、反向工程、雙方商業(yè)秘密不同等，雙方耗時(shí)費(fèi)力。公司如何有效地保護(hù)商業(yè)秘密，是一個(gè)非常重要的工作。

一般認(rèn)為，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉的，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并且經(jīng)過權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。如與技術(shù)有關(guān)的結(jié)構(gòu)、原料、組分、配方、材料、樣品、樣式、植物新品種繁殖材料、工藝、方法或其步驟、算法、數(shù)據(jù)、計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔等信息，屬于技術(shù)信息。與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意、管理、銷售、財(cái)務(wù)、計(jì)劃、樣本、招投標(biāo)材料、客戶信息、數(shù)據(jù)等信息，屬于經(jīng)營(yíng)信息。客戶信息包括客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易習(xí)慣、意向、內(nèi)容等信息。

西方經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家認(rèn)為，企業(yè)的商業(yè)秘密是極其具有商業(yè)價(jià)值的無(wú)形財(cái)產(chǎn)，是企業(yè)迅速發(fā)展的根基，這也是企業(yè)對(duì)個(gè)人勞動(dòng)創(chuàng)造價(jià)值、保護(hù)個(gè)人合法權(quán)益的肯定和體現(xiàn)。包括英國(guó)、瑞典、美國(guó)、德國(guó)等國(guó)家都形成了一整套商業(yè)秘密保護(hù)的法律框架。在20世紀(jì)80年代改革開放后，我們內(nèi)地與外資企業(yè)簽訂的各種經(jīng)營(yíng)合作的合同中，幾乎都有商業(yè)秘密保護(hù)的條款。

反觀我們的公司企業(yè)，因?yàn)殚L(zhǎng)期處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響下，企業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)意識(shí)亟須加強(qiáng)，商業(yè)秘密被侵犯后保護(hù)措施不到位的情形并不鮮見。

筆者曾經(jīng)接待過一位前來咨詢的公司高管，欲控告前離職員工侵犯商業(yè)秘密，但他所在的公司沒有采取任何商業(yè)秘密保護(hù)措施，核心秘密點(diǎn)有幾個(gè)也說不清，對(duì)下一步采取的司法保護(hù)措施不利。如仔細(xì)觀察一下公司企業(yè)的離職人員另立門戶的現(xiàn)象就可以看出，這些由于各種原因離職的人員多是技術(shù)骨干或經(jīng)營(yíng)骨干，他們手中掌握的基本就是原企業(yè)公司的核心技術(shù)信息和重要經(jīng)營(yíng)信息，他們離職后新成立的公司得以短時(shí)期內(nèi)迅速發(fā)展、利潤(rùn)大增，原來掌握的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息幫助自然是重中之重。

隨著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈，公司的高級(jí)管理人員和核心技術(shù)人才的爭(zhēng)奪也越來越激烈，技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息保護(hù)日益嚴(yán)峻。2009年發(fā)生的力拓中國(guó)四名員工涉嫌“非工作人員受賄罪”和“侵犯商業(yè)秘密罪”一案，對(duì)整個(gè)社會(huì)產(chǎn)生了巨大影響，對(duì)于保障公司經(jīng)營(yíng)信息和技術(shù)信息的安全是一個(gè)警醒。如何保護(hù)好公司的商業(yè)秘密，一般來說，至少需要從以下幾方面入手：

一、依法確定商業(yè)秘密的歸屬。

按照法律一般理論，公司員工在完成公司工作期間或者是利用公司物質(zhì)技術(shù)條件完成的技術(shù)成果，其使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)歸屬于公司，但另有約定的從其約定。我國(guó)《民法典》第八百四十七條規(guī)定：職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者非法人組織的，法人或者非法人組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者非法人組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定：法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術(shù)成果的權(quán)益有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依約定確認(rèn)。

二、公司應(yīng)當(dāng)對(duì)自己擁有的商業(yè)秘密采取合理的保密措施，加強(qiáng)對(duì)員工的商業(yè)秘密管理，如建立商業(yè)秘密管理機(jī)構(gòu)、制定規(guī)章制度、明確商業(yè)秘密范圍、保護(hù)商業(yè)秘密載體、與重點(diǎn)人員簽訂保密協(xié)議等。

2020年9月12日起實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條規(guī)定：具有下列情形之一，在正常情況下足以防止商業(yè)秘密泄露的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了相應(yīng)保密措施：

（一）簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的；

（二）通過章程、培訓(xùn)、規(guī)章制度、書面告知等方式，對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應(yīng)商、客戶、來訪者等提出保密要求的；

（三）對(duì)涉密的廠房、車間等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所限制來訪者或者進(jìn)行區(qū)分管理的；

（四）以標(biāo)記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對(duì)商業(yè)秘密及其載體進(jìn)行區(qū)分和管理的；

（五）對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計(jì)算機(jī)設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲(chǔ)設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲(chǔ)、復(fù)制等措施的；

（六）要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)的；

三、對(duì)離職人員做好商業(yè)秘密保護(hù)措施。

公司的核心技術(shù)人員、重要經(jīng)營(yíng)人員的離職會(huì)對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)形成新的考驗(yàn)，所以，公司必須加強(qiáng)對(duì)該部分核心人員在商業(yè)秘密方面的管理。比如與核心人員簽訂保密期、簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議、離職交接重要資料保密承諾、做好記錄等。

四、公司注意一些特殊情況下的商業(yè)秘密保護(hù)，比如公司在對(duì)外交流合作中，有時(shí)難免涉及本公司商業(yè)秘密。此時(shí)要周全考慮保護(hù)措施，既不影響合作談判也不能泄露商業(yè)秘密。還有比如在公司并購(gòu)過程中，在涉及商業(yè)秘密的民事或刑事訴訟中，也應(yīng)做好相關(guān)工作。

對(duì)于侵犯商業(yè)秘密的，除了承擔(dān)民事責(zé)任外，情節(jié)嚴(yán)重的還可能涉嫌侵犯商業(yè)秘密犯罪。這也是為什么一些認(rèn)為自己商業(yè)秘密被侵犯的公司企業(yè)在與侵權(quán)方經(jīng)歷了長(zhǎng)達(dá)多年的民事訴訟后，轉(zhuǎn)而尋求公安機(jī)關(guān)刑事立案的原因。根據(jù)我國(guó)刑法第二百一十九條規(guī)定：有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。根據(jù)前述《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為第二百一十九條的“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”：

（一）給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的；

（二）直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營(yíng)困難而破產(chǎn)、倒閉的；

（三）造成商業(yè)秘密的權(quán)利人其他重大損失的。

給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在二百五十萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”。

對(duì)于造成的損失數(shù)額或者違法所得數(shù)額，相關(guān)司法文件也做了更為詳盡的規(guī)定。

有公司董事長(zhǎng)說：“商業(yè)秘密凝結(jié)了企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中創(chuàng)造的智力成果，是企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力之一，能否保密關(guān)系企業(yè)的生存和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展?！笨梢姡龊霉旧虡I(yè)秘密保護(hù)工作意義非凡。