顏宇彤 楊虎

摘?要：當(dāng)前由于缺乏明確的法律地位和有效的監(jiān)管機(jī)制，大宗商品電子交易市場(chǎng)面臨著一系列問(wèn)題和挑戰(zhàn)。為了進(jìn)一步探討大宗商品電子交易市場(chǎng)的法律監(jiān)管問(wèn)題，明確其在法律體系中的地位，為建立健全的監(jiān)管機(jī)制提供有益的參考和建議，本文較為深入地探究了大宗商品電子交易市場(chǎng)的監(jiān)管問(wèn)題，分析我國(guó)大宗商品電子交易監(jiān)管法律制度的歷史沿革，以及在當(dāng)前環(huán)境下存在的突出問(wèn)題，提出了提升大宗商品電子交易監(jiān)管水平的建議。

關(guān)鍵詞：大宗商品電子交易；監(jiān)管模式；法律制度

中圖分類(lèi)號(hào)：F25?????文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A??????doi：10.19311/j.cnki.16723198.2024.03.016

0?前言

在當(dāng)今全球化、數(shù)字化的時(shí)代，大宗商品電子交易作為一種高效、便捷的交易方式，正日益成為全球金融市場(chǎng)的重要組成部分。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和電子商務(wù)的蓬勃發(fā)展，大宗商品電子交易市場(chǎng)呈現(xiàn)蓬勃發(fā)展勢(shì)頭，吸引著越來(lái)越多的投資者和交易商參與其中。然而，伴隨著市場(chǎng)的迅速發(fā)展，也面臨著一系列挑戰(zhàn)和問(wèn)題。大宗商品電子交易市場(chǎng)缺乏明確的法律地位和監(jiān)管框架，導(dǎo)致監(jiān)管主體不明確、法律監(jiān)管不完善。同時(shí)，交易市場(chǎng)的復(fù)雜性和專業(yè)性也增加了投資者的交易風(fēng)險(xiǎn)和信息不對(duì)稱的問(wèn)題。建立健全的大宗商品電子交易法律監(jiān)管體系顯得尤為迫切。本文將深入探討大宗商品電子交易市場(chǎng)的監(jiān)管問(wèn)題，希望可以為大宗商品電子交易市場(chǎng)的健康發(fā)展提供有益的參考。

1?大宗商品電子交易概述

1.1?大宗商品電子交易的概念

大宗商品電子交易是指通過(guò)電子平臺(tái)進(jìn)行的大宗商品交易活動(dòng)。大宗商品包括各類(lèi)原材料和能源產(chǎn)品，如石油、黃金、銅、鐵礦石、大豆、棉花等。電子交易則是利用互聯(lián)網(wǎng)和電子技術(shù)進(jìn)行的交易，使買(mǎi)賣(mài)雙方可以在線上進(jìn)行交易和結(jié)算。

1.2?大宗商品電子交易的特征

大宗商品電子交易通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)和電子平臺(tái)進(jìn)行，交易者可以在線上進(jìn)行交易，無(wú)須實(shí)地到交易所或?qū)嶓w場(chǎng)所。交易過(guò)程在電子交易平臺(tái)上公開(kāi)進(jìn)行，交易信息透明，交易者可以實(shí)時(shí)了解市場(chǎng)行情和價(jià)格。由于采用電子化交易方式，交易速度快，交易訂單可以以很快速度進(jìn)行撮合，可以使交易時(shí)間成本大幅度降低。大宗商品電子交易市場(chǎng)具有全球性，吸引了來(lái)自世界各地的投資者和交易商參與，擴(kuò)大了市場(chǎng)參與者的范圍。

1.3?大宗商品電子交易的基本模式

當(dāng)前主要有中遠(yuǎn)期交易、延期交易和計(jì)單抽成模式3種交易模式。

在中遠(yuǎn)期交易模式中，交易雙方約定在未來(lái)某個(gè)特定日期或一段時(shí)間內(nèi)進(jìn)行交割。這種交易模式適用于需要提前計(jì)劃和安排交割的大宗商品，如石油、金屬等。延期交易模式是指在交易日之后，交易雙方可以選擇延期交割。計(jì)單抽成模式是一種收費(fèi)方式，交易所根據(jù)交易的數(shù)量或價(jià)值收取一定比例的手續(xù)費(fèi)。

這些基本模式在大宗商品電子交易市場(chǎng)中具有一定的靈活性和適應(yīng)性，可以根據(jù)不同商品的特性和市場(chǎng)需求進(jìn)行調(diào)整和組合。大宗商品電子交易市場(chǎng)的不斷發(fā)展和創(chuàng)新也可能會(huì)出現(xiàn)其他新的交易模式，以滿足市場(chǎng)的多樣化需求。

2?大宗商品電子交易的法律監(jiān)管現(xiàn)狀

2.1?法律監(jiān)管空白期

大宗商品電子交易從21世紀(jì)初開(kāi)始，逐漸與互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)聯(lián)系發(fā)展，并成為除現(xiàn)貨和期貨交易市場(chǎng)外的另一種交易模式。2002年，《大宗商品電子交易規(guī)范》首次發(fā)布，其對(duì)大宗商品和大宗商品電子交易進(jìn)行了定義，在一定程度上確定了電子交易引用部分期貨交易的融合模式。然而，《大宗商品電子交易規(guī)范》并不屬于法律文件，也不是行政法規(guī)。

2007年，《期貨交易管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱《期貨條例》）正式頒布，其中規(guī)定了期貨交易場(chǎng)所的設(shè)立要求、期貨交易種類(lèi)與模式，以及對(duì)變相期貨的認(rèn)定進(jìn)行了規(guī)范，而且對(duì)于大宗商品交易與期貨交易從不同角度作出了一定的區(qū)分，明確了大宗商品交易會(huì)在什么樣的情況下會(huì)被認(rèn)定為變相期貨。然而，《期貨條例》對(duì)于大宗商品交易的規(guī)范依舊存在一些問(wèn)題，其規(guī)范對(duì)象僅限于期貨交易本身，對(duì)于大宗商品交易模式來(lái)說(shuō)，在被認(rèn)定為不符合變相期貨的條件的情況下，就不受《期貨條例》的規(guī)制。

直到2013年，國(guó)家商務(wù)部發(fā)布了《商品現(xiàn)貨市場(chǎng)交易特別規(guī)定（試行）》，這是中國(guó)改革開(kāi)放之后商品現(xiàn)貨市場(chǎng)首次在部門(mén)規(guī)章層面上得到規(guī)范。意味著在大宗商品電子交易領(lǐng)域有了法律依據(jù)，這一法律文件的頒布促使交易市場(chǎng)發(fā)展的規(guī)范性在很大程度上得到增強(qiáng)。然而，令人遺憾的是2018年頒布《電子商務(wù)法》，其中就大宗商品電子交易沒(méi)有作出任何實(shí)質(zhì)性規(guī)定，這就意味著大宗商品交易的特定部門(mén)法仍然需要等待較長(zhǎng)的時(shí)間。

2.2?聯(lián)席監(jiān)管時(shí)期

聯(lián)席監(jiān)管是指多個(gè)不同機(jī)構(gòu)或部門(mén)聯(lián)合參與監(jiān)管工作，共同管理特定領(lǐng)域或行業(yè)的監(jiān)管事務(wù)。這種模式常常出現(xiàn)在涉及多個(gè)領(lǐng)域、多個(gè)利益相關(guān)方的復(fù)雜行業(yè)中，以確保全面有效的監(jiān)管。在大宗商品電子交易領(lǐng)域，由于涉及金融、貿(mào)易、商品交易等多個(gè)方面，可能存在多個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)或部門(mén)共同參與監(jiān)管的情況。這些監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能包括金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)、商務(wù)部門(mén)、貿(mào)易監(jiān)管機(jī)構(gòu)等。在這種監(jiān)管模式下，不同監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間可能存在職責(zé)劃分和權(quán)力范圍的問(wèn)題，需要進(jìn)行協(xié)調(diào)和合作，確保監(jiān)管的一致性和高效性。不同監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能依據(jù)不同的法律法規(guī)進(jìn)行監(jiān)管，可能出現(xiàn)沖突或交叉的情況，需要加強(qiáng)溝通和協(xié)商，解決潛在的問(wèn)題。

3?大宗商品電子交易監(jiān)管現(xiàn)存問(wèn)題分析

由于大宗商品電子交易模式的相對(duì)新穎性，其交易行為在現(xiàn)有法律框架中可能沒(méi)有明確的定位。這導(dǎo)致監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能缺乏明確的法律依據(jù)來(lái)處理涉及電子交易的特定問(wèn)題。

3.1?上層法律規(guī)范缺失

3.1.1?導(dǎo)致市場(chǎng)監(jiān)管無(wú)法可依

與現(xiàn)貨交易所的投資風(fēng)險(xiǎn)事故有關(guān)的案例最有名的是2008?年爆發(fā)出的華夏交易所事件。在這一事件中，該交易所曾以現(xiàn)貨、現(xiàn)貨倉(cāng)單交易為噱頭，吸引了眾多投資者和交易商。然而，其負(fù)責(zé)人在控制資金之后突然攜款潛逃境外，導(dǎo)致大量投資者受損。雖然后來(lái)公安部門(mén)通過(guò)刑事偵查處置有關(guān)涉案人員，但眾多受害者的資金未能被追回。這表明監(jiān)管機(jī)制在事前預(yù)防和防范方面存在缺失，監(jiān)管部門(mén)未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)和應(yīng)對(duì)此類(lèi)交易所的違法行為。類(lèi)似的情況也出現(xiàn)在其他現(xiàn)貨交易所，例如天津貴金屬交易所被指涉嫌非法組織期貨交易，導(dǎo)致其被投資者起訴。法院審理過(guò)程中認(rèn)定交易所涉嫌“非法組織期貨”，判決交易行為無(wú)效，要求交易所承擔(dān)投資者的損失。然而，由于涉事交易所注冊(cè)資金和提存保證金不足，導(dǎo)致大部分投資者無(wú)法全面得到補(bǔ)償。這再次凸顯了上層法律規(guī)范缺失的問(wèn)題，監(jiān)管機(jī)制在事后處理上有一定局限性。

3.1.2?司法裁判缺乏法律依據(jù)

由于大宗商品電子交易市場(chǎng)與期貨交易在交易行為和模式上存在相似之處，又不盡相同，導(dǎo)致了法律定位的不明確和法律依據(jù)的缺失，使得審判者在處理相關(guān)案件時(shí)面臨困擾。指導(dǎo)性案例的發(fā)布是一種試圖為裁判法官提供指引的方式，以期在缺乏直接適用法律的情況下，通過(guò)借鑒類(lèi)似情形或原則來(lái)解決問(wèn)題。隨著大宗商品電子交易市場(chǎng)案件的復(fù)雜性和專業(yè)程度的提升，簡(jiǎn)單的指導(dǎo)性案例可能無(wú)法完全覆蓋各種復(fù)雜情況，導(dǎo)致該舉措的滯后性。裁判法官可能仍然面臨對(duì)交易市場(chǎng)糾紛的判決缺乏明確的落腳點(diǎn)或參照物的問(wèn)題。

如（2017）湘?0981民初?1328?號(hào)、（2017）湘?1023?民初?2215?號(hào)、（2018）湘?0105?民初?4915?號(hào)案中，投資者通常要求確認(rèn)交易行為無(wú)效，并要求交易所（被告）承擔(dān)投資損失。而交易所通常以自身非交易直接主體和交易行為屬于現(xiàn)貨交易為抗辯理由。在過(guò)去，許多交易所通過(guò)接納所謂的會(huì)員單位來(lái)區(qū)分投資者來(lái)源，并與會(huì)員單位簽訂協(xié)議，以規(guī)避對(duì)交易所的訴訟責(zé)任。這類(lèi)案件的難點(diǎn)在于對(duì)交易行為是否屬于非法期貨的認(rèn)定，而解決這一問(wèn)題只是解決了“什么是期貨交易”這一問(wèn)題，而未涉及更為關(guān)鍵的“什么是現(xiàn)貨交易”這一問(wèn)題。如果能夠通過(guò)司法裁判解決“什么是現(xiàn)貨交易”的問(wèn)題，將為大宗商品電子交易的模式改革和完善提供寶貴的裁判指引。

3.2?現(xiàn)有監(jiān)管模式滯后

3.2.1?市場(chǎng)沒(méi)有明確獨(dú)立的定位

大宗商品電子交易市場(chǎng)涵蓋了多種交易模式和產(chǎn)品，其性質(zhì)和功能并不完全一致，導(dǎo)致了對(duì)其準(zhǔn)確定位的爭(zhēng)議。

一方面，有人認(rèn)為大宗商品電子交易市場(chǎng)應(yīng)該被視為現(xiàn)貨交易市場(chǎng)的一種延伸或補(bǔ)充，大宗商品電子交易市場(chǎng)主要涉及實(shí)物商品的交易，與傳統(tǒng)現(xiàn)貨市場(chǎng)的定位相似。另一方面，也有人認(rèn)為大宗商品電子交易市場(chǎng)在功能上更接近期貨市場(chǎng)，大宗商品電子交易市場(chǎng)被視為期貨市場(chǎng)的一種變體，具有類(lèi)似于期貨交易的特點(diǎn)。除此之外，大宗商品電子交易市場(chǎng)還可能包含其他類(lèi)型的交易，如現(xiàn)貨交割和現(xiàn)金交割的混合模式，以及一些金融衍生品的交易。這些復(fù)雜的交易模式使得定位問(wèn)題更加復(fù)雜化。

由于大宗商品電子交易市場(chǎng)定位的模糊性，至今為止，還沒(méi)有一個(gè)明確的行業(yè)管控機(jī)構(gòu)來(lái)全面監(jiān)管大宗商品電子交易市場(chǎng)，導(dǎo)致監(jiān)管主體缺位，監(jiān)管體系不完善。《電子商務(wù)法》對(duì)大宗商品電子交易市場(chǎng)并未作具體規(guī)定，只是將電子商務(wù)的監(jiān)管職責(zé)賦予給“國(guó)家有關(guān)部門(mén)”，沒(méi)有明確哪個(gè)部門(mén)負(fù)責(zé)監(jiān)管大宗商品電子交易。這種模糊的監(jiān)管職責(zé)劃分可能導(dǎo)致監(jiān)管效率低下，難以有效應(yīng)對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和問(wèn)題。

3.2.2?缺乏統(tǒng)一明確的監(jiān)管主體

由于大宗商品電子交易涉及多個(gè)行業(yè)和領(lǐng)域，例如商品交易、金融衍生品等，監(jiān)管職責(zé)被分散在不同的部門(mén)和機(jī)構(gòu)中。在不同的國(guó)家或地區(qū)，可能由不同的部門(mén)來(lái)監(jiān)管相關(guān)市場(chǎng)。這導(dǎo)致監(jiān)管職責(zé)劃分不明確，監(jiān)管主體間的協(xié)調(diào)和合作不足，使得監(jiān)管體系存在漏洞。在現(xiàn)有的監(jiān)管體系中，大宗商品電子交易市場(chǎng)的監(jiān)管可能涉及多個(gè)機(jī)構(gòu)，例如貿(mào)易部門(mén)、金融監(jiān)管部門(mén)、證券監(jiān)管部門(mén)等，各自負(fù)責(zé)不同方面的監(jiān)管工作。然而，這些機(jī)構(gòu)之間可能缺乏有效的溝通和協(xié)作機(jī)制，導(dǎo)致監(jiān)管職責(zé)交叉重復(fù)，容易出現(xiàn)監(jiān)管盲區(qū)。

4?完善監(jiān)管的若干建議

只有通過(guò)完善的法律法規(guī)和有效的監(jiān)管機(jī)制，才能保障市場(chǎng)的穩(wěn)健發(fā)展，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

4.1?確立交易市場(chǎng)的法律地位

4.1.1?確定大宗商品交易市場(chǎng)的獨(dú)立地位

為了確保該市場(chǎng)的健康發(fā)展和有效監(jiān)管，需要明確其獨(dú)立的法律地位，以便針對(duì)其特點(diǎn)和交易模式制定相應(yīng)的法律法規(guī)和監(jiān)管措施。將大宗商品交易市場(chǎng)視為一個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體，與其他傳統(tǒng)市場(chǎng)（如股票市場(chǎng)、期貨市場(chǎng)）分開(kāi)看待。這有助于明確交易市場(chǎng)的性質(zhì)和功能，避免與其他市場(chǎng)混淆，便于制定適用于大宗商品交易的特定法律法規(guī)。為大宗商品交易市場(chǎng)設(shè)立專門(mén)的交易所，作為市場(chǎng)的核心機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)交易的組織和監(jiān)管。交易所應(yīng)該具備專業(yè)的技術(shù)和管理團(tuán)隊(duì)，能夠有效監(jiān)測(cè)市場(chǎng)動(dòng)態(tài)，及時(shí)應(yīng)對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。

4.1.2?明確大宗商品交易與期貨交易的界限

大宗商品交易是否能夠進(jìn)行全面強(qiáng)制交割是界定大宗商品交易與期貨交易的關(guān)鍵所在，制度制定要確定這一點(diǎn)。強(qiáng)制交割是指交易合約到期時(shí)，交易雙方必須按照合約約定履行交割義務(wù)，進(jìn)行實(shí)物交割或現(xiàn)金結(jié)算。在期貨交易中，強(qiáng)制交割是其基本特征，交易合約必須經(jīng)過(guò)結(jié)算和交割，而不得以現(xiàn)金折算或其他方式代替實(shí)物交割。這種制度有助于保障合約的完整性和市場(chǎng)的穩(wěn)定性。而在大宗商品交易中，是否采用強(qiáng)制交割的制度是一個(gè)重要區(qū)分點(diǎn)。如果大宗商品交易允許完全確定的強(qiáng)制交割，即交易到期必須進(jìn)行實(shí)物交割，那么其交易性質(zhì)更接近期貨交易。反之，如果大宗商品交易允許靈活的交割方式，比如可以進(jìn)行現(xiàn)金結(jié)算或以其他方式替代實(shí)物交割，那么其交易性質(zhì)更接近現(xiàn)貨交易。因此，確定大宗商品交易是否可全面確定強(qiáng)制交割的制度，對(duì)于界定大宗商品交易與期貨交易的界限至關(guān)重要。

4.2?確立新型監(jiān)管模式

4.2.1?確立前期以政府主導(dǎo)的監(jiān)管模式

鑒于大宗商品電子交易市場(chǎng)的專業(yè)性和特殊性，確實(shí)需要一個(gè)專業(yè)監(jiān)管部門(mén)負(fù)責(zé)對(duì)其進(jìn)行有效監(jiān)管。類(lèi)似于證監(jiān)會(huì)的專業(yè)監(jiān)管部門(mén)可以為其開(kāi)展相關(guān)活動(dòng)提供專業(yè)的監(jiān)管服務(wù)，并在市場(chǎng)的發(fā)展初期扮演關(guān)鍵角色。要避免過(guò)度干預(yù)市場(chǎng)，尊重市場(chǎng)自主運(yùn)作，保持監(jiān)管與市場(chǎng)發(fā)展的良性互動(dòng)。

4.2.2?從政府主導(dǎo)過(guò)渡至聯(lián)合監(jiān)管模式

政府主導(dǎo)的監(jiān)管模式在初期可以為市場(chǎng)提供必要的規(guī)范和引導(dǎo)，隨著市場(chǎng)的發(fā)展和復(fù)雜化，單一的政府主導(dǎo)模式可能面臨局限性，難以滿足市場(chǎng)的多樣化需求。因此，逐步過(guò)渡至聯(lián)合監(jiān)管模式，整合多方資源和智慧，形成合力，更好地應(yīng)對(duì)市場(chǎng)挑戰(zhàn)和風(fēng)險(xiǎn)。在政府主導(dǎo)的監(jiān)管模式下，可以鼓勵(lì)和支持市場(chǎng)參與者成立行業(yè)自律組織，自律組織由市場(chǎng)參與者自行組織，負(fù)責(zé)規(guī)范市場(chǎng)交易行為和運(yùn)行規(guī)則。政府部門(mén)與行業(yè)自律組織、交易所、投資者等相關(guān)利益方之間加強(qiáng)合作與協(xié)調(diào)，共同制定監(jiān)管政策、規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，形成監(jiān)管合力。

4.3?出臺(tái)專門(mén)的大宗商品電子交易部門(mén)法

出臺(tái)專門(mén)的部門(mén)法是促進(jìn)大宗商品電子交易市場(chǎng)規(guī)范發(fā)展和有效監(jiān)管的重要措施。這樣的法律將為大宗商品電子交易市場(chǎng)提供明確的法律依據(jù)，規(guī)范交易行為，保護(hù)投資者權(quán)益，促進(jìn)市場(chǎng)的健康發(fā)展。出臺(tái)這樣的專門(mén)法律，可以為其提供穩(wěn)定的法律環(huán)境和規(guī)則框架，推動(dòng)市場(chǎng)的規(guī)范發(fā)展和健康成長(zhǎng)。相關(guān)部門(mén)應(yīng)積極與市場(chǎng)主體、行業(yè)自律組織等進(jìn)行充分溝通，廣泛征求意見(jiàn)，確保法律的科學(xué)性和可行性。通過(guò)制定專門(mén)的法律，明確其法律地位，監(jiān)管將更加規(guī)范和有效，市場(chǎng)參與者的合法權(quán)益將得到更好的保障。

5?結(jié)語(yǔ)

隨著科技的不斷進(jìn)步和金融市場(chǎng)的不斷發(fā)展，大宗商品電子交易市場(chǎng)將繼續(xù)在全球范圍內(nèi)扮演重要角色。在未來(lái)，我們可以預(yù)見(jiàn)一系列積極的變化和發(fā)展趨勢(shì)。首先，隨著監(jiān)管體系的逐步完善，大宗商品電子交易市場(chǎng)將變得更加規(guī)范和透明。其次，隨著投資者教育和投資者保護(hù)意識(shí)的不斷提高，投資者的權(quán)益將得到更好的保障。最后，大宗商品電子交易市場(chǎng)的創(chuàng)新發(fā)展將持續(xù)推動(dòng)其國(guó)際化進(jìn)程。隨著跨境交易和國(guó)際合作的加強(qiáng)，大宗商品電子交易市場(chǎng)將更加開(kāi)放和融合，吸引來(lái)自全球的投資者和交易商。多元化的交易產(chǎn)品和服務(wù)將進(jìn)一步滿足不同投資者的需求，為市場(chǎng)的發(fā)展帶來(lái)新的動(dòng)力。

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