吳昌軍

山東慎求律師事務所，山東 臨沂 273300

我國現(xiàn)行的《中華人民共和國企業(yè)破產法》（以下簡稱《企業(yè)破產法》）于2007 年正式施行。為配合該法的實施，最高人民法院于2007 年4 月制定了《關于審理企業(yè)破產案件指定管理人的規(guī)定》《關于審理企業(yè)破產案件確定管理人報酬的規(guī)定》，并正式確立破產管理人法律制度體系。我國破產管理人法律制度體系的建立標志著我國形成了現(xiàn)代破產法體系，同時也標志著破產管理事務將實現(xiàn)多方主體利益最大化，其中破產管理人事務貫穿整個破產程序處理的始終，并承擔保障實現(xiàn)多方主體利益最大化的這一目標。破產管理人具有獨立的法定職權，并由破產管理人制度體系對其行為進行規(guī)范。從企業(yè)破產程序開始，依法對債務人財產進行評估、清理、保管、運營、處分，來保障各方主體利益的平衡。由于破產管理人參與的程序較多，在履職過程中會涉及較多的法律風險，處理不當會直接影響破產程序處理的結果，影響到相關利益人的利益，甚至牽扯出較多的法律問題，發(fā)生執(zhí)業(yè)風險。研究破產管理人履職過程中的法律風險有利于執(zhí)業(yè)者預判風險并采取有效措施應對風險，保障《企業(yè)破產法》立法目標的實現(xiàn)。

一、管理人執(zhí)業(yè)要點

（一）忠誠履職

破產管理人履職需要忠實、勤勉盡責。與此相關的內容規(guī)定在《企業(yè)破產法》第二十三、二十五、二十七、一百三十條中，通過檢索司法實踐中的相關案件，由于破產管理人非忠誠履職引發(fā)的責任糾紛在相關案件中共出現(xiàn)271 次。其中忠誠履職法條引用率最高的為《企業(yè)破產法》第一百三十條，共引用155 次，其次為第二十五條、第二十七條、第二十三條，分別引用57 次、47 次、7 次。這說明破產人履職過程中存在較多的利益沖突。根據(jù)管理人中心原則，要求管理人主動履行應盡的多種義務，并在履職過程中發(fā)生與自身相關的利益沖突時應自我審查、披露，主動回避一些利益沖突。依據(jù)我國破產管理人制度體系中的相關規(guī)定，管理人在履職過程中禁止獲取不法利益。除法律規(guī)定的合理報酬外，禁止濫用破產財產及以其他方式謀取利益，而是要盡職盡責最大化地維護相關人員的利益平衡，保障債權人的利益。［1］

（二）依法進行財產分配

我國破產管理人執(zhí)業(yè)受法院和相關部門的監(jiān)督。管理人需要按照法律規(guī)定的企業(yè)破產清償程序，對債權人的財產進行依法分配，以維持債權人利益的平衡。相關的法條規(guī)定于《企業(yè)破產法》第十六條、四十二條、四十三條、一百零九條、一百一十三條、一百一十六條。其中《企業(yè)破產法》第四十二條、第一百一十三條在相關糾紛案件中引用的次數(shù)最多，分別引用10 次和9 次。其次為第一百零九條、一百一十六條、十六條、四十三條，分別引用6 次、6 次、5 次、5 次。

二、履職過程中的風險

（一）非忠實風險

管理人履職過程中涉及的非忠實風險主要包括以下三個方面：第一，權責范圍不清誘發(fā)的責任風險；第二，期限把握不準造成的程序風險；第三，檔案管理不善導致的失職風險。由于管理人事務貫穿破產程序始終，管理人又是破產程序管理的中心人員及破產事務管理的主導者，對于破產程序中的事務都需要管理人參與。但這并不代表管理人在破產管理的始終，對所有事務擁有絕對的管理權及決定權。對于一些特殊事務的執(zhí)行，管理人還受法院和債權人會議的監(jiān)督，需要按照相應的規(guī)定提交程序，經法院或債權人會議許可后再執(zhí)行［2］。此外，《企業(yè)破產法》規(guī)定債權的申報與確認、財產分配、債權人會議召開、破產程序終結、登記注銷等事務需要在規(guī)定的期限內完成。由于部分管理人對破產程序管理業(yè)務不熟，對自身權責認識不清，導致越界處理事務，或出現(xiàn)事務執(zhí)行逾期等問題，形成相應的責任風險。在檔案管理方面，主要問題包括檔案管理時效性差、規(guī)范性差等問題，導致債權人對管理人業(yè)務產生質疑，進而導致二者發(fā)生糾紛［3］。

（二）債權申報與確認風險

破產管理人履行債權申報與確認過程中的風險主要來自：第一，接收債權申報資料中的風險；第二，審查申報債權中的風險；第三，確認債權中的風險?！镀髽I(yè)破產法》規(guī)定管理人在債權申報期間應按期完成，并妥善保管申報材料。超期或未到期確認、材料不全或遺失，都會影響債權的申報。未到期確認的債權或者是附加利息的債權，在批準申請受理后將出現(xiàn)停止計息的情形。確認債權時，應先將債權表提交至第一次債權人會議審查，由人民法院裁定確認，最后對債權進行公示。管理人在上述程序中因自身業(yè)務不熟悉，出現(xiàn)了事務執(zhí)行錯誤，都屬于未盡到管理人履職義務，并會對后續(xù)財產管理產生影響，讓企業(yè)陷入危機，進而影響到債權人的利益［4］。

（三）財產分配風險

破產管理人在財產分配過程中常見的風險如下：第一，破產財產分配順序有誤；第二，未按破產財產分配程序性規(guī)則分配財產。財產分配順序發(fā)生錯誤，將直接導致債務人清償債務清償無效的問題，需要重新按照相應的債權順償順序分配財產。破產財產分配順序一般按照債權是否有擔保、是否屬于破產費用、共益?zhèn)鶆?、債權性質的情況順序分配，并由法院受理申請批準后按順序執(zhí)行。在發(fā)生財產分配順序錯誤的情況下，造成債權人財產損失的，需要由相關部門追回。財產追回失敗后，應由管理人承擔相應的賠償責任。法律規(guī)定管理人應預先制定財產分配方案，并提交法院裁定后執(zhí)行，執(zhí)行完成后及時公示。未按規(guī)定執(zhí)行并公示的，侵犯債權人對財產分配的知情權，可能引起債權人起訴管理人糾紛的風險。

（四）財產管理與變現(xiàn)風險

破產管理人履行財產管理與變現(xiàn)的過程中，既要保證多方利益主體利益的平衡，還要充分利用企業(yè)現(xiàn)有財產、自身的專業(yè)知識及職權協(xié)調多部門及經營管理者，防止財產轉讓、損失、滅失，使固定資產最大化變現(xiàn)，盡最大可能使財產利益最大化，并做好破產受理后的清償工作。由于現(xiàn)有的破產管理人法律制度體系中對于債務人財產的范圍沒有明確的界定，主要依靠管理人根據(jù)現(xiàn)有的法條進行界定。管理人在債務債權界定中容易出現(xiàn)界定不規(guī)范、不準確等問題，引起法律糾紛［5］。此外，在破產受理結束后，管理人需要提供相應的保障措施，并確保在企業(yè)財產得到保護后，解除一定的保障措施。保障措施解除期限不準，也可能誘發(fā)企業(yè)財產的損失。依據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產法〉若干問題的規(guī)定（二）》第三十三條規(guī)定，對管理人在執(zhí)行過程中造成債權人財產損失并由此導致他人產生債務的情況，管理人需承擔相應的失職賠償責任。

（五）債務人勞動債權在債權人會議中的表決權問題

對這部分內容展開現(xiàn)代化研究工作時，要明確破產法律制度的第一目標，也就是優(yōu)化債權應用效果，確保債權能夠落實到位，以此來為債權人的合法權益提供充足的保障。這部分內容在實際的應用過程中，也會遇到債權人人數(shù)較多的情況，此時要保障全體債權人之間都具備相對公平的受償權利。而在具體的司法工作推進當中，債權人所涉及的會議內容，本身有著相對較多的決定權，是清算管理工作當中的重要組成部分?！镀髽I(yè)破產法》第五十九條規(guī)定：“依法申報債權的債權人為債權人會議成員，有權參加債權人會議，享有表決權。債權人會議應當有債務人職工和工會的代表參加，對有關事項發(fā)表意見。”這項規(guī)定對債權人本身所具備的自治能力進行了范圍上的確認，但是在具體的工作推進過程當中，債權人本身所涉及的職權內容，并不具備對應的表決權。在另一方面，依照《企業(yè)破產法》的相關規(guī)定，勞動債權的優(yōu)先級別應當?shù)陀谄飘a費用與擔保債權，但是又要高于一般的破產債權。這類情況共同影響著企業(yè)本身的破產管理工作應用成效。如果債權人本身存在有破產財產變價的需求，則相關工作人員應當對后續(xù)工作內容進行調節(jié)，在扣除各項固定支出，明確對應的債權方與債權內容后，確立當前可供分配的財產。但是在一定情況下，會產生無財產可供分配的情況，進而造成債權人零清償?shù)木置妗ＭǔＧ闆r下，債權人對管理工作者提出的各項變價方案需要進行一定的審核與明確，但是受到不同因素的影響，債權人積極性相對較低，進而在變價方案上無法通過債權人會議的各項表決，導致具體的破產工作調節(jié)成效差，勞動債權的保護成效較弱。

三、履職過程中的風險應對策略

（一）事前防范

法律風險防范是每一位破產管理人應該具備的職業(yè)態(tài)度。破產管理人履職過程中雖然存在較多的法律風險，但大部分法律風險是有跡可循的。大部分管理人履職中遇到的法律風險，與自身業(yè)務不強有著一定的關系。管理人開始執(zhí)行企業(yè)破產程序前，需要對企業(yè)的組建及相關合同的簽訂做全面詳細的審查，對企業(yè)的財產風險及財產清算方案進行細致的風險評估，深入排查破產清算過程中可能存在的各類風險，并確定風險因素，采取相應措施盡可能地規(guī)避履職過程中法律風險的發(fā)生［6］。

（二）事中控制

管理人在執(zhí)行企業(yè)財產清算實務時，需要根據(jù)《企業(yè)破產法》及現(xiàn)有的管理人法律制度協(xié)調破產管理過程中的各項事務，并做好履職過程中的風險監(jiān)控和事項管理。在執(zhí)行每個環(huán)節(jié)前，先提醒自身作為管理人的主體意識，并嚴謹細致地做好每項準備工作和管理預案，爭取在履職過程中對各項法律風險做到心中有數(shù)，事事有控制。此外，管理人還要建立長期的責任意識，在現(xiàn)有法條的基礎上明晰自身的責任與義務，明確所在部門的責任，將履職過程中的風險掌控在可控范圍內。對于管理人法律制度缺失的，可以做好記錄，在相關法律完善前和履職過程中主動規(guī)避相關的法律風險，以避免糾紛的發(fā)生［7］。

（三）事后補救

管理人在履職過程中一旦發(fā)生法律風險，應立即采取應急處理策略進行補救，根據(jù)法律規(guī)定與相關部門協(xié)調，走司法救濟的途徑，盡可能地在維護自身權益的基礎上進行解決，并將企業(yè)和債權人的損失降到最小。

（四）對債務人財產狀況進行調查，并制作財產狀況報告

破產企業(yè)管理人員在推進債務人的財產清算工作時，如果想要優(yōu)化整體工作推進成效，則需要對公司本身所涉及的各類債權人、公司負責方以及管理層進行全面調查工作，依照實際調查內容制成對應的財產情況報告。破產企業(yè)的負責人在日常工作的展開與推進過程中，會對破產管理人工作中的各項內容產生較多涉及，因此要求債務人與破產管理人員之間進行相互配合。如果債務人缺乏有效的配合，則需要承擔對應的法律責任。破產管理人需要將債務人本身所涉及的各類財產進行整合與核對，這也是目前強化債務人財產管理工作、把控具體財產狀況的一個重要推進方式。盡管在正式推進破產處理流程之前，需要債務人提供對應的財產情況說明書以及清算手冊，但是多數(shù)情況下債務人提供的數(shù)據(jù)會與具體情況存在較大的差別。如果只是依照債務人提供的各項數(shù)據(jù)內容去進行清算工作，則無法明確債務人的實際財產狀況，此時需要第三方介入，以此來提升后期核對成效。

四、結語

在企業(yè)破產逐步合規(guī)化的時代，破產管理人承擔著我國企業(yè)破產程序事務管理的主要角色。我國破產管理人制度目前正處于完善的過程中，而《企業(yè)破產法》對管理人履職提出了很多的要求。管理人在履職過程中，首先要不斷地強化自身的業(yè)務，熟悉相關的法律條文，了解破產履職過程中常見的風險類型，以及風險所出現(xiàn)的環(huán)節(jié)。再針對各類風險和法條規(guī)定做好事前預防。在執(zhí)行破產管理過程中控制好風險因素，做好詳細的應對預案，以便更好地控制履職過程中的法律風險。執(zhí)行過程中一旦發(fā)生不可預料的法律風險，應按照法條規(guī)則及時處理，及時補救，或主動承擔相應的賠償責任。通過采取事前預防、事中控制、事后補救的全過程防控策略，將管理人履職過程中的法律風險降至最低，盡可能地保障破產企業(yè)及債權人的利益最大化，保障破產管理制度體系建立目標的實現(xiàn)。