付陽(yáng) 陳雅欣 侯林彤 唐果果

摘 要：目前在學(xué)界之中，許多學(xué)者對(duì)法條主義進(jìn)行了自己的反思，由于法條主義更強(qiáng)調(diào)法律教條的連貫性，并且在司法實(shí)踐中，由于法律現(xiàn)實(shí)主義的應(yīng)用將部分的研究重點(diǎn)轉(zhuǎn)向行為，在案例研究的基礎(chǔ)上展開(kāi)了對(duì)司法實(shí)踐中法條主義的批判，這促進(jìn)了我們進(jìn)一步了解原本所忽視的人文因素，以及對(duì)部分疑難案件司法裁判中產(chǎn)生的尖銳沖突。與此同時(shí)，部分學(xué)者在司法實(shí)踐的探索，可以有效規(guī)避認(rèn)識(shí)論的陷阱，通過(guò)基于同案不同判的部分案例，后果考量可以選擇對(duì)于社會(huì)整體而言損失較小的方案。對(duì)于后果考量而言，需要注意的是，部分后果論者試圖將其作為司法裁判價(jià)值判斷中的唯一客觀方法，雖然后果考量在司法裁判中的應(yīng)用可以帶來(lái)一部分優(yōu)勢(shì)，但其必須和其他客觀的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)有所取舍和平衡。因此，可以將后果主義作為一種以結(jié)果為導(dǎo)向的法律裁判思維，結(jié)合法條主義，以一種更加開(kāi)放包容的態(tài)度進(jìn)行價(jià)值判斷，從而在司法實(shí)踐中達(dá)到兩者之間的平衡，最終實(shí)現(xiàn)司法裁判中法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一。

關(guān)鍵詞：法條主義 后果考量 司法裁判

中圖分類號(hào)：F069.9

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1004-4914（2023）09-051-03

一、法條主義在司法裁判中的正統(tǒng)地位與所受到質(zhì)疑

首先論及法條主義，對(duì)于大陸法系國(guó)家而言，法條主義仍然作為司法決策中的正統(tǒng)。我國(guó)各級(jí)人民法院法官的思考過(guò)程，就是對(duì)法條主義最好的詮釋，其通常是以三段論的法律邏輯為基礎(chǔ)，從法律規(guī)范出發(fā)，通過(guò)應(yīng)用法律事實(shí)來(lái)適用法律規(guī)范，最后證得結(jié)論成立。這一方法普遍適用于簡(jiǎn)單案件中，因?yàn)榘盖檩^簡(jiǎn)單，得出的法律結(jié)論邏輯清晰，也很少進(jìn)入公眾的視線之中。對(duì)于立法者而言，法官遵循法條主義可以保證法律的可行性和安定性，而對(duì)于法官個(gè)人而言，既可以節(jié)約其決策成本，也可以規(guī)避部分責(zé)任。法官所作出的司法裁判，體現(xiàn)了案件裁判標(biāo)準(zhǔn)的一致性、平等性和高度的可預(yù)測(cè)性，也可以有效地預(yù)防法官的腐敗，進(jìn)而約束法官的行為。法條主義高度地概括了我國(guó)的基本法治原則，表明了“法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰”，法條主義作為一種司法方法而言，大量的常規(guī)案件，通過(guò)法條主義獲得妥善解決，提升了我國(guó)司法的效率。

從歷史發(fā)展而言，在18世紀(jì)，經(jīng)驗(yàn)論哲學(xué)作為英國(guó)的流行認(rèn)識(shí)論，與大陸法系國(guó)家盛行的唯理論哲學(xué)相對(duì)立。唯理論更相信世界存在一些先天的規(guī)則和道理，而經(jīng)驗(yàn)論卻篤信世上沒(méi)有先天的存在，一切都是經(jīng)驗(yàn)的結(jié)果。因此，在英美法系國(guó)家中蓬勃發(fā)展的后果考量主義不能完全與大陸法系國(guó)家相適應(yīng)。例如，深受康德認(rèn)識(shí)論影響的德國(guó)法學(xué)?？档率敲黠@反對(duì)后果考量的，其著名理論圍繞他的道德哲學(xué)基本要求，為了道德而道德，而不能為了結(jié)果而道德，大陸法系國(guó)家將此理論映射為為了法律而法律，而不能為了結(jié)果而改變法律。與之相反，經(jīng)驗(yàn)論者相信絕大部分人的快樂(lè)即為善，反之引起大部分人痛苦的即為惡，這一哲學(xué)淵源則實(shí)質(zhì)指向了法律領(lǐng)域的后果主義應(yīng)用。

法條主義的傳統(tǒng)主張主要是以法治為基本理念內(nèi)容，通過(guò)法律客觀性確定性為主要考量因素進(jìn)行決策，從而強(qiáng)調(diào)法官中立的立場(chǎng)，并以此為前提靈活運(yùn)用三段論核心方法。弗里德曼指出，盡管法條主義最基本的含義是指“奴隸般地拘泥于規(guī)則”，但法條主義的中心思想?yún)s指向“對(duì)規(guī)則的某種誤用”，某些學(xué)者所指責(zé)的法條主義既有可能是其他人所堅(jiān)持的“規(guī)則正義”，也可能是一些人所批判的“形式主義”，雖然法條主義存在的弊端固已有之，但是作為一種司法裁判方法，其仍然保持長(zhǎng)久不衰的正統(tǒng)地位。

然而，對(duì)于疑難案件而言，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)它的應(yīng)用會(huì)導(dǎo)致兩種可能發(fā)生的情形，其一是可能存在多種裁判，比如在現(xiàn)有的法律體系中同時(shí)存在兩種效力平等但內(nèi)容各異的規(guī)則，而這兩種規(guī)則適用在兩種不同的案件中，則會(huì)造成不一樣的結(jié)果，產(chǎn)生“同案不同判”的情形，其二是可能出現(xiàn)一些“沒(méi)有規(guī)則可以調(diào)整的案件”，此時(shí)對(duì)于案件的裁判就會(huì)陷入僵局。疑難案件的存在往往會(huì)打破通常的三段論思維，阻斷從法律事實(shí)到法律規(guī)則適用的步驟。因此，大多數(shù)學(xué)者將對(duì)法學(xué)理論的爭(zhēng)論集中于此，也因此導(dǎo)致法條主義理論在疑難案件當(dāng)中的合理性常常受到質(zhì)疑。例如，立法者在制定法律的時(shí)候，并沒(méi)有考慮到可以利用銀行ATM機(jī)的故障進(jìn)行取款，也不會(huì)預(yù)料到有一批“職業(yè)打假人”出現(xiàn)，專門(mén)以獲得雙倍賠償為目的來(lái)“知假打假”，或者以遺囑的形式贈(zèng)與情婦財(cái)產(chǎn)。在此類疑難雜案中，若是運(yùn)用法條主義的裁判方法，以案件事實(shí)和法律規(guī)定作為出發(fā)點(diǎn)，并以最終適用法律為落腳點(diǎn)，所產(chǎn)生的法律效果，可能便會(huì)與制定法律時(shí)所追求的社會(huì)效益大相徑庭。

二、后果考量對(duì)司法裁判的有益補(bǔ)充與質(zhì)疑

首先，針對(duì)于大陸法系國(guó)家，康德對(duì)大陸法系司法理念的締造有著深遠(yuǎn)影響，雖然上文提到，康德是明顯反對(duì)后果考量的，但是若提及康德的哲學(xué)體系，仍然給后果考慮留下了可能性。在夏立安、錢(qián)煒江對(duì)通過(guò)對(duì)康德理論體系的分析與研究，得出了康德的觀點(diǎn)并沒(méi)有將應(yīng)然和實(shí)然完全分離的結(jié)論。

而與之對(duì)應(yīng)的現(xiàn)實(shí)是對(duì)于法條主義的批判，批判的重點(diǎn)主要在于法律規(guī)范的滯后性和封閉性。其一，中國(guó)社會(huì)處于快速發(fā)展的時(shí)期，也因此法律的生命周期更加的短，制定法律時(shí)不能預(yù)料之后所發(fā)生的事實(shí)，只能追求相對(duì)穩(wěn)定性；其二部分法條主義者，將法條主義與概念法學(xué)相聯(lián)系，認(rèn)為是一種“自我想象”的“法律概念主義”，批判其對(duì)法官本人意志對(duì)司法判決影響的忽略。

與此同時(shí)，越來(lái)越多的學(xué)者面對(duì)司法裁判過(guò)程中關(guān)乎價(jià)值判斷的問(wèn)題與沖突，紛紛運(yùn)用后果考量理論做出自己的見(jiàn)解。司法實(shí)踐現(xiàn)實(shí)中，當(dāng)出現(xiàn)法律規(guī)范沖突與漏洞，語(yǔ)義模糊的情形或者出現(xiàn)疑難案件時(shí)，法官在審理案件過(guò)程中的“個(gè)別化”方法將成為解決難題的關(guān)鍵。如卡多佐大法官所言，司法的背后有著一套支配裁判的哲學(xué)。對(duì)于后果考量的裁判思路而言，它與法條主義風(fēng)格迥異，司法裁判中事先預(yù)測(cè)到該法條使用可能產(chǎn)生的法律后果，然后判斷所產(chǎn)生的社會(huì)后果是否有利。本文依舊以“職業(yè)打假人”為例，比如一開(kāi)始出現(xiàn)的“王海案”，如果判定“王?！睂儆谙M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中所規(guī)定的消費(fèi)者，那么就可以適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法法第49條，所產(chǎn)生的后果便是對(duì)人們打假行為的正向鼓勵(lì)，對(duì)有欺詐行為的經(jīng)營(yíng)者嚴(yán)格制裁，從總體社會(huì)效果而言，是有利于維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的。

后果考量如果作為價(jià)值裁判中的方法，可以分為后果預(yù)測(cè)和后果評(píng)價(jià)兩個(gè)方面，首先后果預(yù)測(cè)重點(diǎn)在于推理結(jié)構(gòu)的邏輯性，但也同時(shí)有不確定性的問(wèn)題；而后果評(píng)價(jià)的必要性則導(dǎo)致多樣性的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。對(duì)于后果考量的方法步驟而言，主要分為三個(gè)，首先是法官對(duì)各種備選決定深思熟慮，并計(jì)算它的法律活動(dòng)對(duì)參與者未來(lái)行為的影響，其次是判斷在這些被選決定中哪些是可以實(shí)現(xiàn)的，最后要去掉備選決定中不可以實(shí)現(xiàn)的決定，并在剩下可以實(shí)現(xiàn)的決定中選一個(gè)最可以實(shí)現(xiàn)司法裁判價(jià)值的。

值得注意的是，后果考量在一定程度上大肆宣揚(yáng)最大化善，但并不是所有的最大化善行為都符合道德常識(shí)，而后果主義卻不得不承認(rèn)所有的能夠?qū)崿F(xiàn)最大化善的行為都應(yīng)該得到允許，這便為許多假借群體正義名義施行非道德行為的人廣開(kāi)方便之門(mén)，給了惡人以可乘之機(jī)。

盡管同意后果主義的大部分觀點(diǎn)，但也不得不承認(rèn)，以后果主義為主要依據(jù)的辯護(hù)存在一定片面性。因?yàn)椋诓粩鄡?yōu)化后果考量的地位和理論時(shí)，其所主張的核心觀點(diǎn)已經(jīng)喪失了獨(dú)立性，淪落為一種附庸。古往今來(lái)，學(xué)者不勝枚舉，但后果主義理論中道德與最大化善的矛盾始終是后果主義不可逾越和忽視的缺陷。

事實(shí)上，對(duì)于法律效果與社會(huì)效果相統(tǒng)一的司法政策，也愈發(fā)地依賴法外各種后果的考量，后果考量的方法歸根到底所依靠的并不是法條，而是該法條適用所可能產(chǎn)生的社會(huì)后果。雷磊在《司法裁判中價(jià)值判斷與后果考量》一文中論述了后果預(yù)測(cè)的推理結(jié)構(gòu)及其問(wèn)題，可能存在普遍法則的可靠性問(wèn)題，條件與結(jié)果中是否為因果關(guān)系，或者是后果的不確定問(wèn)題等。而且，如果主張后果考量作為獨(dú)立解釋方法可能就會(huì)混同“規(guī)范性后果”與“事實(shí)性后果”，如果主張根據(jù)裁判的社會(huì)影響來(lái)進(jìn)行裁判，很有可能會(huì)威脅法律的安定性同時(shí)學(xué)者對(duì)于法條主義的長(zhǎng)期批判，也部分地歸責(zé)于他們對(duì)其偏見(jiàn)或者誤解，而相反法條主義作為比較新興的理論具有其獨(dú)特的吸引力，但是無(wú)論是通過(guò)后果論的視角，或者是逆推法作為方法，并不意味著法官在司法裁判實(shí)踐中可以隨意地考量后果，更不可以隨意地拋棄法條主義。所謂的法律效果與社會(huì)效果相統(tǒng)一，所引起的關(guān)于后果考量在司法裁判中的新應(yīng)用，給人們制造了一個(gè)假象，即以為司法注重社會(huì)效果，從而要求司法全盤(pán)采用后果考量的方法進(jìn)行推理和論證，則可能會(huì)出現(xiàn)“社會(huì)效果論”到“后果主義裁判的異化”。后果考量的確可以通過(guò)證立某種價(jià)值判斷來(lái)獲得一些“理性增益”，但作為一種法律裁判方法，仍然有與其他的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的必要性。

三、法條主義與后果考量的平衡點(diǎn)

在現(xiàn)實(shí)的司法裁判下，各級(jí)人民法院會(huì)出現(xiàn)這樣一種現(xiàn)象：一些年輕的法官在審理案件前，會(huì)反復(fù)地調(diào)閱卷宗。而一些年長(zhǎng)的有經(jīng)驗(yàn)的法官則往往會(huì)選擇在開(kāi)庭時(shí)邊審理案件，邊翻閱卷宗來(lái)獲取法律事實(shí)。這種現(xiàn)象盡管可以以經(jīng)驗(yàn)為由解釋，但唐娜、王斌在《結(jié)果導(dǎo)向的裁判思維》一文中仍傾向于作出這樣的結(jié)論，即根據(jù)后果來(lái)證實(shí)裁判的裁判思維更符合一般法官的審判經(jīng)驗(yàn)。以結(jié)果為導(dǎo)向的裁判思維，在司法裁判中也越來(lái)越具有普遍性。法官在司法裁判中，通過(guò)分析預(yù)測(cè)判決生效后的實(shí)際結(jié)果，其對(duì)應(yīng)的社會(huì)可接受性，進(jìn)行不同的裁判，將社會(huì)效益作為重要考量因素而力求，從而實(shí)現(xiàn)裁判的合理化。因此這種思維被稱為“后果主義裁判”。但值得指出的是，“后果主義裁判”所適用的前提應(yīng)當(dāng)建立在法官對(duì)于法律規(guī)則及解釋充分運(yùn)用的基礎(chǔ)之上。

后果主義的出現(xiàn)，也源于越來(lái)越多的法律人對(duì)法律的終極使命的意識(shí)，即定紛止?fàn)?。法律不僅僅是為每個(gè)人提供保護(hù)的保護(hù)傘，更是用以治理社會(huì)，維持社會(huì)穩(wěn)定的工具，其意義不止立足于對(duì)價(jià)值維度上的正義之追求，更在于發(fā)揮在社會(huì)運(yùn)行機(jī)制中的調(diào)節(jié)功能。故除個(gè)體的安穩(wěn)幸福之外，法律要求裁判者對(duì)社會(huì)效益納入深度考量。所以，在法律人發(fā)現(xiàn)按照一定規(guī)則處理后必然出現(xiàn)的后果非常不合時(shí)宜時(shí)，出于維護(hù)國(guó)家社會(huì)安穩(wěn)的因素，他們也可以在允許的范圍內(nèi)突破文義限制，預(yù)演結(jié)果來(lái)權(quán)衡選擇，從而實(shí)現(xiàn)法律的社會(huì)職能。

波斯納曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“法律正義是人類的創(chuàng)造，而不是神圣的禮物，是促進(jìn)社會(huì)福利的工具，而不是官方的神秘，隨著社會(huì)福利的必要條件的改變，法律也必須改變?！狈僧?dāng)然值得尊重遵守，但如若其一成不變的行使不可避免地將使國(guó)家社會(huì)利益嚴(yán)重受損，那我們自然應(yīng)當(dāng)考慮變通，必要時(shí)讓步亦在情理之中。人可以尊重法律，但不可受制于法律，在任何時(shí)候都要保持己身主觀能動(dòng)性。A規(guī)則行不通時(shí)，可以及時(shí)更換為同等效力的BCD規(guī)則，如果依舊行不通，我們便可以嘗試通過(guò)后果反推處理方法，這是法律中常見(jiàn)的逆向思維，卻也恰恰體現(xiàn)了法條主義與后果考量的平衡。當(dāng)然，司法實(shí)踐中仍舊要以法條主義為主，后果考量可以作為輔助方法在所涉因素極為復(fù)雜的極端情況下適用。當(dāng)今社會(huì)，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，“輿論審判”已現(xiàn)端倪，法官太過(guò)于注重輿情訴求和后果的社會(huì)接受度，亦會(huì)被群眾言論傾向所束縛，若此時(shí)正常適用法條并不會(huì)產(chǎn)生容易動(dòng)搖社會(huì)穩(wěn)定和群眾信仰的嚴(yán)重后果，法官卻主要依據(jù)后果考量作出裁判，不免有過(guò)猶不及、矯枉過(guò)正之嫌。

如何尋找法條主義與后果考量的平衡點(diǎn)？既然立足于司法實(shí)踐的基礎(chǔ)之上，自然也要建立在對(duì)相關(guān)法官的探訪之上。通過(guò)走訪基層法院法官群體，可以明確的是，隨著人們法律意識(shí)的提高，各式各樣的糾紛案件的數(shù)量也在提升，人們維護(hù)自己的合法權(quán)利的信念和意愿大幅提高，而法官數(shù)量的增長(zhǎng)卻無(wú)法匹配案件增長(zhǎng)速度。因此，法官的高效且合理的裁判在此時(shí)的重要性顯露無(wú)疑。針對(duì)法官的案件審判思路而言，目前比較符合法官主流審判思路的是：“在確定法律事實(shí)之后尋找相關(guān)的法律，并對(duì)法律進(jìn)行解釋，然后根據(jù)法律事實(shí)進(jìn)行推導(dǎo)?！边@一現(xiàn)象表明演繹法的法條主義裁判模式仍然占據(jù)主導(dǎo)。這主要是由于在日常工作中，常規(guī)的案件占據(jù)卷宗的絕大多數(shù)，這一裁判方法足夠應(yīng)對(duì)。而與常規(guī)案件相反的疑難案件中，部分法官也會(huì)根據(jù)案件事實(shí)，通過(guò)可能產(chǎn)生的法律后果進(jìn)行預(yù)判，然后在調(diào)整自己的裁判決定。因此，法官的裁判思維，實(shí)際上是在堅(jiān)持法律權(quán)威前提下進(jìn)行一部分后果考量。法官對(duì)于司法裁判中法條主義和后果考量的靈活結(jié)合，實(shí)際出于在面對(duì)案情各異、會(huì)產(chǎn)生不同社會(huì)效益的案件時(shí)對(duì)演繹思維和裁判方法主觀能動(dòng)選擇，其不僅有利于減少案件積壓和司法拖延，提高司法效率，更助力了對(duì)法律個(gè)人安居樂(lè)業(yè)、社會(huì)長(zhǎng)治久安的雙重追求。

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