王建華 鄭欣龍

[摘 要]公司清算注銷制度是公司法律制度建設(shè)中重要的組成部分。改革開放40多年來，我國已逐步建立了成熟的社會主義市場經(jīng)濟(jì)主體的準(zhǔn)入機(jī)制和較為完善的退出機(jī)制。我國雖然建立了該項(xiàng)制度，但隨著市場經(jīng)濟(jì)主體準(zhǔn)入機(jī)制的不斷改進(jìn)和完善，清算注銷這一市場經(jīng)濟(jì)主體退出機(jī)制也在不斷設(shè)計(jì)更科學(xué)、更系統(tǒng)的制度，相應(yīng)的可操作性文件也在不斷出臺，如：國務(wù)院發(fā)布并于2022年3月1日正式實(shí)施的《中華人民共和國市場主體登記管理?xiàng)l例》，將商事制度改革的成熟舉措法律化。文章針對公司清算注銷工作中相關(guān)方面法律缺失的不足，提出完善相關(guān)制度建設(shè)的建議，希望能為涉及清算注銷工作的公司，尤其是為國有全資、控股公司的清算注銷工作提供幫助。

[關(guān)鍵詞]公司；清算注銷；清算程序

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-1722（2023）16-0005-04

一、公司清算注銷的概述

（一）公司清算注銷的概念

有的學(xué)者認(rèn)為，公司清算是公司解散的法律程序，目的是處理公司剩余的財(cái)產(chǎn)，終結(jié)公司的法律關(guān)系，最終消滅公司的法人資格；也有學(xué)者認(rèn)為，公司清算是公司解散的后置程序，是了結(jié)公司的債務(wù)及分配公司的剩余資產(chǎn)，最終結(jié)束公司所有法律關(guān)系的法律行為，把公司清算當(dāng)成公司解散的結(jié)果。不管有多少種對公司清算的不同表述，總體來講，其本質(zhì)上具有一致性。公司清算有以下兩種解釋。

一是清算后公司的法律人格消滅，導(dǎo)致公司這一法律主體最終滅失。

二是公司決定解散后進(jìn)入清算程序，也是公司消滅的法定程序，其目的就是終止現(xiàn)有的法律地位，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)。

公司出現(xiàn)解散事由后，應(yīng)進(jìn)入清算程序，但在未清算完結(jié)前，其法人資格仍存續(xù)，以便公司順利進(jìn)行清算工作。公司的解散涉及多方相關(guān)利益人。公司分配財(cái)產(chǎn)時，首先應(yīng)考慮公司職工的工資、社保、法定補(bǔ)償金的發(fā)放和繳納，其次是所欠稅款的繳納，這兩個方面的清償順序是優(yōu)先的。

下文案例涉及的公司清算注銷工作中，恰逢公司經(jīng)營期限已滿，公司面臨著清算工作即將開展的局面，對是否辦理營業(yè)執(zhí)照延期的具體問題舉棋不定。律師認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)法律[1]，公司已不再從事經(jīng)營活動，營業(yè)執(zhí)照無須延期，但實(shí)際上公司營業(yè)執(zhí)照就是公司的法人地位證明，如果不辦理營業(yè)執(zhí)照的延期，日后的資產(chǎn)處置將處處碰壁，如機(jī)動車的變賣、房屋的變賣及產(chǎn)權(quán)過戶、產(chǎn)權(quán)交易所的掛牌、合同協(xié)議的簽署、法律訴訟等，都將無法正常推進(jìn)。

除合并或分立導(dǎo)致公司解散的情形外，作為一項(xiàng)法律程序，公司清算是公司決定解散后清理債權(quán)債務(wù)、分配剩余資產(chǎn)，直至公司關(guān)閉注銷必經(jīng)的法定程序。處于清算中的公司，按規(guī)定只允許從事與清算相關(guān)的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，按照有關(guān)法律法規(guī)辦理公司職工社保賬戶、稅務(wù)登記、工商登記和銀行賬戶的注銷。

（二）公司清算的動因

決定公司解散是其法人資格消亡的第一步，也是公司清算關(guān)閉的前提條件，但并非所有解散的公司都必須經(jīng)過該程序。公司解散大體有以下動因。

一是公司營業(yè)期屆滿解散。按照《中華人民共和國公司法》[2]等相關(guān)法律法規(guī)、公司章程規(guī)定，如果營業(yè)期限已滿，公司無延期訴求的應(yīng)按期解散。

二是股東會議定解散。任何一家公司的組建設(shè)立均有其特定的經(jīng)營范圍、經(jīng)營戰(zhàn)略和經(jīng)營目標(biāo)，有的公司在運(yùn)營一段時間后，其公司設(shè)立的經(jīng)營目標(biāo)已圓滿實(shí)現(xiàn)，股東會可以決議解散；個別公司在組建設(shè)立之初，對公司的發(fā)展戰(zhàn)略、市場定位、資金籌劃等各項(xiàng)經(jīng)營目標(biāo)的預(yù)測不切實(shí)際，繼續(xù)經(jīng)營難以實(shí)現(xiàn)原有的愿景，應(yīng)解散。

三是違法經(jīng)營解散。公司存在違反國家法律法規(guī)的經(jīng)營行為，主管部門依法要求其解散。

四是公司合并、分立解散。某家公司吸收其他公司稱為吸收合并，則被吸收的公司解散；兩個以上公司合并設(shè)立一家新的公司稱為新設(shè)合并，則合并的各方公司相應(yīng)自然解散。如果公司分立成兩個以上公司，則分立后的公司分別獨(dú)立行使各自的法人權(quán)利，那么，原有公司可解散。

五是破產(chǎn)。公司產(chǎn)品不符合市場定位、公司經(jīng)營不力、管理不善等，導(dǎo)致公司連年虧損、現(xiàn)金流匱乏，無法按期償還到期債務(wù)，債權(quán)人或公司向法院提出公司破產(chǎn)申請并由法院裁定公司破產(chǎn)后，由法院主持公司清算工作，最終公司終止注銷。

清算是公司滅亡的必經(jīng)程序，也是全球公司法立法的慣例。我國公司實(shí)行“先算后散”的制度。

（三）公司清算的種類與內(nèi)容

1.普通清算與特別清算

普通清算是公司的自愿解散行為，公司遵照公司法、公司章程并按照法定程序自行清算。

特別清算是與普通清算相對應(yīng)的一項(xiàng)法律制度，是指公司在普通清算過程中出現(xiàn)難以逾越的顯著障礙，或者出現(xiàn)“資不抵債”征兆時，經(jīng)法院命令而啟動的一種清算程序。在這個特別的程序中，法院對清算工作起到直接、積極、有效的監(jiān)督和干涉作用，充分保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益。特別清算較普通清算的優(yōu)勢，主要體現(xiàn)在保障債權(quán)人利益的公平性和清算效率的提高方面[3]。

2.法定清算與任意清算

公司的清算，依據(jù)公司是否按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行，又分為法定清算和任意清算。

法定清算是指對公司財(cái)產(chǎn)的清算需遵循法定程序推進(jìn)清算工作，直至公司法人資格消亡。我國公司法規(guī)定的清算均為法定清算。任意清算則是按照公司股東的意志和公司章程的規(guī)定進(jìn)行的清算。此種清算一般沒有先后程序規(guī)定，也無論能否足額清償，不能清償?shù)膫鶛?quán)都不因清算結(jié)束而消亡。

一般情況下，法定清算適用于有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司等。任意清算適用于個人獨(dú)資公司、個體工商戶這類人合公司。

3.解散清算與破產(chǎn)清算

視公司是否出現(xiàn)破產(chǎn)情形，可將公司清算分為解散清算與破產(chǎn)清算。解散清算是指公司因其不能存續(xù)的事由發(fā)生，而停止經(jīng)營活動，開始整理財(cái)產(chǎn)關(guān)系，此時并未出現(xiàn)資不抵債的狀態(tài)，是公司終止的必經(jīng)程序。

破產(chǎn)清算是公司出現(xiàn)資不抵債情形時，公司或公司債權(quán)人向法院提出申請啟動的法定清算程序。法院依法組織股東、相關(guān)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人士成立清算組。

解散清算與破產(chǎn)清算兩者在法律屬性、規(guī)則設(shè)計(jì)等方面具有重大差異。在公司清算時，應(yīng)區(qū)分普通清算、特別清算和破產(chǎn)清算三者的法定界限，這樣在清算事項(xiàng)發(fā)生時才能運(yùn)用好清算程序。

二、公司清算程序概述

（一）普通清算、特別清算和破產(chǎn)清算的不同點(diǎn)

一是發(fā)起的情況不同。普通清算的發(fā)起是解散事由出現(xiàn)，并由公司自行組織開展的清算行為。特別清算是當(dāng)普通清算過程中出現(xiàn)難以逾越的顯著障礙，或者出現(xiàn)資不抵債的征兆時，經(jīng)法院命令而啟動的一種清算程序，它是清算程序轉(zhuǎn)換的呈現(xiàn)形式。

二是程序的嚴(yán)謹(jǐn)程度不同。普通清算、特別清算及破產(chǎn)清算程序的轉(zhuǎn)換是與公司的財(cái)產(chǎn)狀態(tài)緊密相關(guān)的，三個程序的嚴(yán)謹(jǐn)程度是逐漸遞進(jìn)增強(qiáng)的正相關(guān)態(tài)勢。

三是司法干預(yù)程度不同。普通清算無須司法干預(yù)，特別清算、破產(chǎn)清算均需司法主動干預(yù)。

四是債權(quán)人介入程度不同。普通清算程序債權(quán)人的權(quán)益均能得到保障，一般不需介入。在特別清算程序中，有可能存在資不抵債的情況，債權(quán)人的權(quán)益有可能受損，在該程序中，債權(quán)人參與了清算工作，并在法院的監(jiān)督下，對諸多事項(xiàng)均享有決定權(quán)。在破產(chǎn)清算程序中，法院組織清算工作，債權(quán)人對清算過程的參與程度也愈加明顯。例如，近年來，在我國迅速發(fā)展壯大的P2P、有限合伙公司，通過私募、個人及機(jī)構(gòu)的資金募集，迅速在各領(lǐng)域遍地開花，在高回報(bào)的誘惑下，投資者擔(dān)負(fù)著極高的資金和運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)。這些靠資本運(yùn)作的P2P、有限合伙公司，在經(jīng)濟(jì)下行的大背景下“暴雷”不斷，逾期不能按期兌付投資者本金及回報(bào)的情況比比皆是。法院介入并進(jìn)入特別清算程序、破產(chǎn)程序的事情也是見怪不怪，此時，債權(quán)人參與介入的程度就非常高[4]。

五是債務(wù)清償程度不同。在公司尚有剩余財(cái)產(chǎn)的情況下，按照普通清算程序推進(jìn)清算均能全額償還債務(wù)。因公司可能出現(xiàn)資不抵債的情況，啟動特別清算程序，此時債務(wù)的清償有兩種可能方式：一是清算后出現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)確實(shí)資不抵債，那么，按照特別清算的特殊程序，通過債權(quán)人會議協(xié)商的決議方式清算全部債務(wù)；二是公司出現(xiàn)資不抵債且債權(quán)人會議又無法達(dá)成統(tǒng)一意見，或者債務(wù)公司無法按照債權(quán)人形成的決議進(jìn)行相關(guān)執(zhí)行時，需由法院介入資產(chǎn)處置，該程序在諸多方面類似于破產(chǎn)清算。

（二）公司清算程序

一般公司需要解散的情況大體包括：根據(jù)公司章程規(guī)定，公司的營業(yè)期限已滿導(dǎo)致的解散；股東會決議決定解散；公司業(yè)務(wù)的發(fā)展，導(dǎo)致公司需要合并、分立，進(jìn)而導(dǎo)致解散；按照法律規(guī)定而被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，責(zé)令需要關(guān)閉而解散；持有10%以上表決權(quán)的公司股東，向人民法院提出解散公司的請求，法院會按照實(shí)際情況裁決的解散。公司解散進(jìn)行清算的程序大致如下。

一是成立公司清算組并按照公司法規(guī)定向市場監(jiān)督管理局辦理備案。

二是按市場監(jiān)督管理局規(guī)定登報(bào)公告，通告、公告?zhèn)鶛?quán)人及利益關(guān)系人。

三是清算組依據(jù)債權(quán)人申報(bào)、賬載記錄做債權(quán)人債權(quán)登記。

四是清算組制定公司清算方案。

五是遵照清算方案處置、分配資產(chǎn)，繳納相應(yīng)稅費(fèi)。

六是以上步驟完成后，須制作清算報(bào)告向股東大會報(bào)告。

七是辦理社保賬戶注銷、稅務(wù)登記注銷、工商登記注銷及銀行賬戶注銷，國有全資或控股公司還須辦理國有產(chǎn)權(quán)注銷。

三、國有控股公司的清算關(guān)閉實(shí)操案例

（一）案例公司（北京A影視制作有限公司）背景

本案例公司是廣電系統(tǒng)國有控股公司——北京A影視制作有限公司（以下簡稱“A公司”），股東為2人，該公司下設(shè)一家控股子公司——上海B文化傳播有限公司（以下簡稱“B子公司”）。A公司尚有充裕的貨幣資金、房產(chǎn)、機(jī)動車等動產(chǎn)和不動產(chǎn)，也有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)，其上?？毓勺庸疽咽?lián)多年，并處于資不抵債的狀態(tài)。公司清算關(guān)閉的動因?yàn)椋汗蓶|雙方公司章程約定的合作期限已到，鑒于近年來市場經(jīng)營乏力，從事的廣告代理主營業(yè)務(wù)由公司成立之初的代理形式已轉(zhuǎn)換為承包代理形式，公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)逐年增大，已連續(xù)兩年出現(xiàn)經(jīng)營虧損，股東雙方均無繼續(xù)合作經(jīng)營的愿望，經(jīng)公司董事會決議并報(bào)股東會審議，形成股東會決議，決定公司清算注銷。股東決議決定：清算期間，清算組成員及工作人員的薪酬由雙方股東各自承擔(dān)。

（二）案例公司清算注銷的具體程序

自2011年6月至2019年年底，A公司先后經(jīng)歷了：公司法定代表人因病已故，未辦理法定代表人工商變更登記；鑒于清算、處置資產(chǎn)工作的需要，營業(yè)執(zhí)照辦理了三次延期；繼任公司法定代表人2年后辭職；與B子公司多年失聯(lián)；國家審計(jì)署對A公司進(jìn)行時間跨度近一年的延伸審計(jì)；A公司與一方股東的債權(quán)債務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行了一審、二審訴訟；動產(chǎn)和不動產(chǎn)處置、稅務(wù)清算注銷、工商注銷、銀行賬戶注銷等一系列復(fù)雜程序，處置了多項(xiàng)疑難棘手問題。通過清算組8年的不懈努力，最終合法、合規(guī)地完成了A公司的全部清算注銷工作，最終實(shí)現(xiàn)了A公司法律人格的終結(jié)。具體的清算注銷程序歸納如下。

第一步：鑒于公司經(jīng)營期限屆滿，股東雙方?jīng)Q議關(guān)閉注銷公司。

第二步：股東雙方?jīng)Q議成立清算組，確定清算組成員、清算組組長。

第三步：辦理公司營業(yè)執(zhí)照延期。

第四步：公司向清算組移交公司公章、財(cái)務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照、房產(chǎn)證、汽車行車執(zhí)照、銀行開戶證、稅務(wù)登記證、銀行預(yù)留印鑒、歷年會計(jì)檔案、業(yè)務(wù)合同等重要物品和文件資料。

第五步：制定清算組議事規(guī)則、清算費(fèi)用報(bào)銷審批制度。

第六步：清算組制定公司財(cái)產(chǎn)清查實(shí)施方案，確定財(cái)產(chǎn)清查基準(zhǔn)日。

第七步：通過競爭性談判方式，確定參與公司財(cái)產(chǎn)清查及專項(xiàng)審計(jì)、資產(chǎn)評估的會計(jì)師事務(wù)所和評估事務(wù)所。

第八步：委托與原公司合作的法律事務(wù)所作為清算注銷工作的法律顧問。

第九步：向國家廣電總局、財(cái)政部報(bào)送公司財(cái)產(chǎn)清查工作立項(xiàng)申請。

第十步：立項(xiàng)批復(fù)后，開展財(cái)產(chǎn)清查工作。依據(jù)實(shí)際清查結(jié)果，由會計(jì)師事務(wù)所出具財(cái)產(chǎn)清查報(bào)告，上報(bào)國家廣電總局、財(cái)政部審核。

第十一步：收到國家廣電總局轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部同意財(cái)產(chǎn)清查結(jié)果報(bào)告的批復(fù)后，開展資產(chǎn)處置、債權(quán)債務(wù)及賬務(wù)清理等清算工作。

第十二步：對資不抵債的B子公司進(jìn)行價值評估。

第十三步：將B子公司的價值評估報(bào)告上報(bào)國家廣電總局備案。

第十四步：B子公司的價值評估結(jié)果經(jīng)國家廣電總局審核備案后，委托上海產(chǎn)權(quán)交易所以1元價格掛牌轉(zhuǎn)讓了A公司持B子公司55%的股權(quán)。至此，標(biāo)志著清算組對A公司對外長期股權(quán)投資的股權(quán)資產(chǎn)處置完成。同時，A公司向北京屬地稅務(wù)局申報(bào)了對外長期股權(quán)投資損失。

第十五步：資產(chǎn)評估事務(wù)所評估公司的房產(chǎn)、車輛、辦公家具及設(shè)備，將評估報(bào)告報(bào)國家廣電總局備案。

第十六步：A公司與公司其中一方股東就具體業(yè)務(wù)的債權(quán)債務(wù)認(rèn)定進(jìn)行一審、二審法律訴訟。

第十七步：依據(jù)國家廣電總局辦理備案的評估數(shù)據(jù)，所有房產(chǎn)通過北京產(chǎn)權(quán)交易所公開掛牌處置；車輛通過北京機(jī)動車交易市場公開競拍處置，部分車輛由于不符合環(huán)保要求，在車管所辦理了舊車報(bào)廢手續(xù)；以邀約競價的形式，選取出價最高的專業(yè)回收公司收購辦公家具及設(shè)備。

在處置上述各項(xiàng)資產(chǎn)的過程中，繳納了涉及的相關(guān)稅費(fèi)，并辦理了有關(guān)權(quán)屬證明的轉(zhuǎn)移變更登記手續(xù)。

第十八步：辦理稅務(wù)登記注銷、工商登記注銷、社保賬戶注銷及銀行賬戶注銷等手續(xù)。

第十九步：向股東分配剩余貨幣資金及按照股東決議分配實(shí)物資產(chǎn)。

第二十步：取得公司工商注銷登記證明后，向財(cái)政部申請國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記注銷。

第二十一步：銷毀公司各類公章。

第二十二步：梳理歸檔清算期間的各類文檔，撰寫清算工作報(bào)告并上報(bào)股東。

第二十三步：經(jīng)股東商議并形成決議，公司會計(jì)檔案、文件資料由其中一方股東負(fù)責(zé)保管。

（三）對案例公司清算注銷工作的反思

通過對案例公司清算注銷工作的全流程呈現(xiàn)，人們的直觀感受主要有兩點(diǎn)：一是清算注銷工作時間如此之長，股東要付出很多時間成本、人力成本和資金成本；二是清算注銷工作的程序如此之煩瑣，涉及的各種問題如此之復(fù)雜都是始料未及的。本案例在推進(jìn)清算注銷工作中涉及：財(cái)政部、國家廣電總局、公司股東、北京及上海產(chǎn)權(quán)交易所、稅務(wù)局、市場監(jiān)督管理局、會計(jì)師事務(wù)所、評估事務(wù)所、律師事務(wù)所、舊車交易市場、房屋產(chǎn)權(quán)交易中心、法院、開戶銀行等相關(guān)利益人、中介機(jī)構(gòu)、政府等。公司清算注銷工作是一項(xiàng)政策性極強(qiáng)、復(fù)雜程度極高的工作，清算組應(yīng)由專業(yè)人士參與才有可能順利完成清算注銷工作。

由于A公司為國有控股公司，這就在客觀上造成其審批、報(bào)備、批復(fù)的流程必然會較為漫長。鑒于該公司的另一方股東是民營公司，如果對A公司進(jìn)行價值評估并以評估值為依據(jù)，國有股東向另一方民營公司股東轉(zhuǎn)讓其所持股權(quán)，后續(xù)A公司的清算注銷或轉(zhuǎn)型存續(xù)則由另一方民營公司股東全權(quán)處置，可有效規(guī)避公司清算注銷的諸多不利。

四、對清算注銷公司的會計(jì)等檔案保存的思考和建議

公司注銷完成后，公司賬簿和文件如何保存就提上了議事日程，但我國法律對此并沒有明確規(guī)定，比如：由誰保管，保管期限多長，公司股東是否有權(quán)查閱等。

目前，《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國會計(jì)法》《會計(jì)檔案管理辦法》對公司注銷后的會計(jì)檔案、文件資料的檔案管理及保管期限尚無明確的成文規(guī)定，成為公司清算注銷制度建設(shè)方面的法律空白[5]。

對此，國外的相關(guān)立法為我們提供了一些借鑒：德國《股份有限公司法》規(guī)定，清算結(jié)束后，公司的賬簿和文件應(yīng)在一個由法院指定的可靠地點(diǎn)保管10年；日本《商法典》規(guī)定，公司的賬簿及有關(guān)營業(yè)清算的重要文件，于本公司所在地清算完結(jié)登記后，應(yīng)保存10年，其保存人由過半數(shù)的股東確定。

結(jié)合相關(guān)人員對A公司清算注銷的實(shí)際工作經(jīng)歷，建議：公司清算關(guān)閉后的賬簿和文件由股東會決議確定保存方式及保存地點(diǎn)，保存期限不低于10年，涉及的存儲費(fèi)用在剩余可分配股東財(cái)產(chǎn)中并在向股東分配前，一次性躉付。賬簿、檔案保存滿10年后，保存方可向原股東征求公司檔案銷毀意見，由過半數(shù)股東意見確定是否銷毀，過半數(shù)股東同意銷毀的，由保存方集中銷毀；如果過半數(shù)股東同意繼續(xù)保存，則由股東協(xié)商向保存方支付保存費(fèi)等具體事宜并簽署保存協(xié)議。

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