張晉藩

在五千多年的中國法制文化史中充滿了古圣先賢的政治智慧、法律智慧，值得我們認(rèn)真研究、整理，以便與新時(shí)代的法律文化相對接，推動傳統(tǒng)法文化創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展。

梳理中國法律起源中的先進(jìn)觀點(diǎn)

法律的起源是學(xué)習(xí)中國法制史開宗明義的第一章，也是馬克思主義法學(xué)的第一講。在中國古代的文獻(xiàn)中有以天意為立法的動力，所謂“天討有罪，五刑五用哉”；也有以戰(zhàn)爭所需要的軍律作為法律的原型。但是，最能體現(xiàn)馬克思主義法律觀的是“蚩尤作刑，皋陶造律”。根據(jù)馬克思主義的觀點(diǎn)，法律起源于階級分化與階級斗爭。

蚩尤作刑和馬克思主義的法律起源論有相合之處。蚩尤是長江流域下游的“三苗”之長，他看到內(nèi)部有貪財(cái)者和貪食者，彼此斗爭，所謂“民皆巧詐，無有中于信義（《尚書·呂刑》）”。為了控制階級之間的斗爭，蚩尤擺脫了宗教束縛，“苗民弗用靈，制以刑，惟作五虐之刑曰法”（《尚書·呂刑》），用五虐之刑劓、刵、椓、黥、大辟，依法分配生產(chǎn)剩余，平息爭斗。蚩尤作刑說是中國古代具有代表性的理論，排除了宗教迷信，立足現(xiàn)實(shí)，用法律確定了不同等級和各等級享有的不同權(quán)利和義務(wù)?！叭纭焙箅m被黃帝打敗，流落到各地，但黃帝滅其族而用其刑。蚩尤作刑表現(xiàn)了他的聰明和智慧，以致他創(chuàng)造的五刑框架延續(xù)到漢朝才發(fā)生重大改變。

首創(chuàng)以德輔政的皋陶

皋陶也是一位法學(xué)家，作為舜的臣子，曾經(jīng)運(yùn)用法律平定叛亂，并且將他的斷獄經(jīng)驗(yàn)上升為法律，出現(xiàn)了“昏、墨、賊、殺，皋陶之刑也”（《左傳·昭公十四年》）和“與其殺不辜，寧失不經(jīng)”（《尚書·大禹謨》）的法律原則。古書說“孔子垂經(jīng)典，皋陶造法律”，都是不朽的圣者和賢者。皋陶不僅作律而且首創(chuàng)以德輔政的理論，皋陶認(rèn)為治國重九政，而治理九政需要有九德之人，即“寬而栗，柔而立，愿而恭，亂而敬，擾而毅，直而溫，簡而廉，剛而塞，強(qiáng)而義”（《尚書·皋陶謨》）。皋陶雖早逝但皋陶的“以九德之人輔政”卻流行于后代?？鬃诱f：“為政以德，譬如北辰，居其所而眾星共之（《論語·為政》）?！?/p>

周滅商后，周公提出明德慎罰，西漢時(shí)期改明德慎罰為德主刑輔，進(jìn)一步明確了德刑的位置和相互關(guān)系。至唐朝，《唐律疏議》再一次明確“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”的本用關(guān)系，而且以“昏曉陽秋”來比喻德刑的密切關(guān)系和永恒的運(yùn)轉(zhuǎn)。

公布成文法的第一人——子產(chǎn)

子產(chǎn)，鄭國人，名家學(xué)派的代表人物，名家的要旨“控名責(zé)實(shí)，參伍不失”“名位不同，禮亦異數(shù)”。其在鄭國主持新政，主張“不法先王，不是禮義”，力圖打破鄭國舊制。子產(chǎn)在執(zhí)行大規(guī)模的社會改革之前，先打破了民間對天道的迷信。據(jù)《左傳》昭公十七年、十八年記載，鄭國星占家裨灶預(yù)言，鄭將發(fā)生大火，人們勸子產(chǎn)按照裨灶的話用玉器攘祭，以避免火災(zāi)，子產(chǎn)嚴(yán)肅地回答說：“天道遠(yuǎn)，人道邇，非所及也，何以知之？”從而消除了百姓對星占家的迷信，這對子產(chǎn)以后的社會改革起著很重要的指導(dǎo)作用。如子產(chǎn)當(dāng)政后，推行作丘賦的田制改革，這在當(dāng)時(shí)是極其重要的帶有普遍意義的改革。通過田制改革確立了土地私有制度，打破了奴隸制的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；使城市和鄉(xiāng)村有所區(qū)別，上下尊卑各有職責(zé)，田土四界有水溝環(huán)繞，廬舍和耕地能互相適應(yīng)。子產(chǎn)執(zhí)政時(shí)的社會改革受到了百姓和少數(shù)卿大夫的支持，能夠信任他、聽從他、親近他。但也有少數(shù)驕奢淫逸之徒不僅反對他，甚至企圖殺死他。從政一年，輿人誦之曰：“取我衣冠而褚之，取我田疇而伍之。孰殺子產(chǎn)，吾其與之！”三年以后，隨著改革取得的成就，民間的反應(yīng)與三年前大不相同，誦之曰：“我有子弟，子產(chǎn)誨之。我有田疇，子產(chǎn)殖之。子產(chǎn)而死，誰其嗣之？”在奴隸制時(shí)代的鄭國，法律是不公開的，便于貴族們?nèi)我馀凶锾幮?。子產(chǎn)在進(jìn)行社會改革的過程中，受到法家思想的影響，要打破鄭國秘密法的舊制，頒布新的刑書，使百姓了解法律，用法律維護(hù)自己的權(quán)益。公元前536年，子產(chǎn)終于“鑄刑書于鼎”，向社會公布了成文法。這是子產(chǎn)改革中最重要、最有成就的一項(xiàng)內(nèi)容?？梢哉f，子產(chǎn)開了公布成文法的先河。子產(chǎn)頒布成文法以后，包括反對子產(chǎn)鑄刑書的晉國在內(nèi)的其他各國也相繼頒布成文法，這不是偶然的。

按照馬克思主義的觀點(diǎn)，社會是發(fā)展的，是前進(jìn)的，是不斷地由新事物取代舊事物。子產(chǎn)所說“吾以救世也”，公布成文法恰恰表示他的所作所為適應(yīng)了社會發(fā)展的進(jìn)步需要，因而子產(chǎn)首發(fā)其端，各國相繼其后，都陸續(xù)頒布了成文法。這表示新事物是不可抗拒的，同樣也是馬克思主義的觀點(diǎn)。

（來源：CFP）

禮樂政刑，綜合治國

周公滅商以后，面對國內(nèi)外的嚴(yán)峻形勢，進(jìn)行了平叛、治亂等一系列活動?！渡袝ご髠鳌氛f：“周公攝政，一年救亂，二年克殷，三年踐奄，四年建侯衛(wèi)，五年?duì)I成周，六年制禮作樂，七年致政成王?！笨梢?，周公以治理為先導(dǎo)，以形成國家的體系，并在綜合治國的基礎(chǔ)上建立強(qiáng)固的周朝?！抖Y記·樂記》曾說：“禮以道其志，樂以和其聲，政以一其行，刑以防其奸。禮樂刑政，其極一也，所以同民心而出治道也?！倍Y樂政刑，雖然同屬上層建筑的各個(gè)組成部分，但以禮為統(tǒng)帥。周內(nèi)史過說：“禮，國之干也；敬，禮之輿也。不敬，則禮不行；禮不行，則上下昏，何以長世？”孔子也說：“為政先禮，禮其政之本歟?！倍Y是國家施政的政治標(biāo)準(zhǔn)。有禮，國家政治才有正軌可循；無禮，國家政治必然混亂?！暗赖氯柿x，非禮不成；教訓(xùn)正俗，非禮不備；分爭辨訟，非禮不決；君臣上下父子兄弟，非禮不定；宦學(xué)事師，非禮不親；班朝治軍，蒞官行法，非禮威嚴(yán)不行；禱祠祭祀，供給鬼神，非禮不誠不莊（賈誼：《新書》）?！笨梢姡Y的內(nèi)容上自“君臣朝廷尊卑貴賤之序，下及下黎庶車輿衣服宮室飲食嫁娶喪祭之分，事有宜適，物有節(jié)文”。

禮還與樂相結(jié)合，形成了禮樂文化。古代的樂與政相通，周朝的樂不能簡單理解為音樂，它是古代文化的具體表達(dá)。如《詩》三百篇，是古代的樂歌；《頌》是廟堂樂歌；《雅》是正調(diào)即宮廷的樂歌；《大雅》是古樂，《小雅》是新樂?？组T弟子都贊美堯舜以來的雅樂，反對魏晉的新聲即流行音樂，斥之為奸聲。

周朝沿用夏商以來的墨、劓、剕、宮、大辟五種刑罰，合為三千條。周朝吸取商濫施酷刑、殺害無辜招致亡國的教訓(xùn)，重新梳理禮與刑的關(guān)系，以禮教為本、刑罰為用?！岸Y之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里者也（《后漢書·陳寵傳》）。”“周有亂政，而作九刑”，九刑“謂正刑五，及流、贖、鞭、撲”。也為了貫徹明德慎罰的主張，周公強(qiáng)調(diào)用宗法，他贊美司寇蘇公“刑用宗法”，并且告誡即將擔(dān)任司寇的康叔，要以蘇公為榜樣?？鬃右埠苤匾曅逃米诜?，他曾說：“刑罰不中，則民無所措手足。”

至于禮與政的關(guān)系，更為密切。禮是國家的主宰，《尚書·立政》篇是周公告誡成王如何用人行政的書，主要內(nèi)容就是設(shè)官分職，建立政權(quán)機(jī)構(gòu)。在周朝較為龐大的職官隊(duì)伍，有王的樞密官、政務(wù)官、處理諸侯國的事務(wù)官，處理邊疆的事務(wù)官……這說明周初建立的事務(wù)組織是非常嚴(yán)密的。在《立政》篇的基礎(chǔ)上，戰(zhàn)國時(shí)期的一些學(xué)者又編著成《周禮》，成為我國古代國家的一部理想的行政法典，漢以后遂成為儒家經(jīng)典。

可見，為了建立牢固的周朝統(tǒng)治，周公煞費(fèi)心思地思考了治國理政的方略，形成了禮樂刑政綜合治國的綜合性方案。其既可以單獨(dú)使用，也可以綜合共治。在三千年前能夠設(shè)計(jì)出禮樂政刑綜合治國的方案確實(shí)表現(xiàn)了古人高超的政治智慧、法律智慧，值得認(rèn)真學(xué)習(xí)使之與當(dāng)代社會相契合，更好地展示它的科學(xué)性。

《周禮》——中國古代的治國大典

《周禮》成書于兩漢儒家之手，也是儒家禮典的開篇之作，《周禮》的內(nèi)容宏大，凡邦國建制、政法文教、禮樂兵刑、賦稅度支、膳食衣飾、寢廟車馬、農(nóng)商醫(yī)卜、工藝制作以及各種名物、典章，無所不包，可以稱之為中國古代的“治國大典”。

第一，確立以王為中心的大一統(tǒng)的國家制度?！吨芏Y》在每篇之首都載有“惟王建國，辨方正位，體國經(jīng)野，設(shè)官分職，以為民極”?！拔┩踅▏闭f明王與國家是一體的，是國家的主宰；“辨方正位，體國經(jīng)野”說明王居于中央，以馭四方，如同《韓非子·揚(yáng)權(quán)》在論證國王居中馭外的權(quán)力地位時(shí)所說“事在四方，要在中央，圣人執(zhí)要，四方來效”。但是握有中央最高權(quán)力的王，還需要設(shè)官分職，治理國家，管理萬民。

第二，設(shè)天、地、春、夏、秋、冬六官，各依法定的《六典》職掌政務(wù)。天官冢宰，為六官之首，“使帥其屬而掌邦治，以佐王均邦國（《周禮·天官冢宰》）”。所謂“邦治”，即《六典》之治典，“以經(jīng)邦國，以治官府，以紀(jì)萬民”。地官司徒，“使帥其屬而掌邦教，以佐王安擾邦國（《周禮·地官司徒》）”。所謂“邦教”，即《六典》之教典，“以安邦國，以教官府，以擾萬民”。春官宗伯，“使帥其屬而掌邦禮，以佐王和邦國（《周禮·春官宗伯》）”。所謂“邦禮”，即《六典》之禮典，“以和邦國，以統(tǒng)百官，以諧萬民”。夏官司馬，“使帥其屬而掌邦政，以佐王平邦國（《周禮·夏官司馬》）”。所謂“邦政”，即《六典》之政典，“以平邦國，以正百官，以均萬民”。秋官司寇，“使帥其屬而掌邦禁，以佐王刑邦國（《周禮·秋官司寇》）”。所謂“邦禁”，即《六典》之刑典，“以詰邦國，以刑百官，以糾萬民（“邦治”“邦教”“邦禮”“邦政”“邦禁”均見《周禮·天官冢宰》）”。冬官大司空缺，以漢《考工記》補(bǔ)之。

《周禮》以天地和春夏秋冬四季名官，表現(xiàn)了先秦時(shí)期帶有自然主義“象天”色彩的天人合一理念?！吨芏Y》關(guān)于職官的規(guī)定形成了一個(gè)龐大的體系，既有長官，也有屬吏，分職定編，各有員額，總數(shù)達(dá)數(shù)萬人。在遙遠(yuǎn)的古代，能夠形成如此對象分明而又龐大的體系，是非常難得的?！吨芏Y》所定的六官成為唐以后中央六部（吏、戶、禮、兵、刑、工）的歷史淵源，六部所職掌的事務(wù)也大體與《周禮》的六官相似。一直延續(xù)到晚清官制改革始有變動。

（來源：CFP）

第三，由天官冢宰按“六典”考察百官的政績。考察的程序是，每年年終“令百官府各正其治，受其會，聽其致事”，即舉行上計(jì)，每三年考課百官，所謂“大計(jì)”，以定黜陟（《周禮·天官冢宰》），“其有不正，則國有常刑（《周禮·地官司徒》）”。

第四，劃分鄉(xiāng)、遂、里等基層組織，以鄉(xiāng)官負(fù)責(zé)治理政務(wù)、民事、訴訟，更以十二教教化“一曰以祀禮教敬，則民不茍。二曰以陽禮教讓，則民不爭。三曰以陰禮教親，則民不怨。四曰以樂禮教和，則民不乖。五曰以儀辨等，則民不越。六曰以俗教安，則民不偷。七曰以刑教中，則民不暴。八曰以誓教恤，則民不怠。九曰以度教節(jié)，則民知足。十曰以世事教能，則民不失職。十有一曰以賢制爵，則民慎德。十有二曰，以庸制祿，則民興功”。除此之外，地官還負(fù)責(zé)管理所轄居民的婚姻，以正人倫秩序“媒氏掌萬民之判。凡男女自成名以上，皆書年月日名焉。令男三十而娶，女二十而嫁。凡娶判妻入子者，皆書之。中春之月，令會男女，于是時(shí)也。奔者不禁。若無故而不用令者，罰之。司男女之無夫家者而會之，凡嫁子娶妻，入幣純帛無過五兩。禁遷葬者與嫁殤者，男女之陰訟，聽之于勝國之社。其附于刑者，歸之于士（《周禮·地官司徒》）”。

第五，《周禮》規(guī)定了一系列法律制度。其一，關(guān)于“三國三典”的立法原則?！耙辉?，刑新國用輕典；二曰，刑平國用中典；三曰，刑亂國用重典。”這是區(qū)別不同的政治形勢而確定立法寬嚴(yán)的尺度。明初以嚴(yán)法治吏，太祖朱元璋說“吾治亂國，刑不得不重”。說明其影響之悠久。其二，注意法律宣傳，每年正月，派專官懸法象魏，或振木鐸于途，宣傳法律，曰“不用法者，國有常刑”，使百姓畏刑守法。其三，以五聲聽獄訟，“一曰辭聽，二曰色聽，三曰氣聽，四曰耳聽，五曰目聽”。東漢鄭玄注釋如下：“觀其出言，不直則煩；觀其顏色，不直則赧然；觀其氣色，不直則喘；觀其聽聆，不直則惑；觀其眸子視，不直則毦。”這是最早的犯罪心理學(xué)在司法中的應(yīng)用。其四，界定刑事訴訟與民事訴訟的區(qū)別?！吨芏Y》提出“以兩造禁民訟”“以兩劑禁民獄”，鄭玄注曰：“訟，謂以財(cái)貨相告者；獄，謂相告以罪名者?！庇终f“爭罪曰獄”“爭財(cái)曰訟”。其五，規(guī)定了訴訟程序。訴訟雙方即“兩造”皆須出庭，訴訟當(dāng)事人須繳納“束矢”“鈞金”，相當(dāng)于今之訴訟費(fèi)。民事訴訟的證據(jù)以契券為憑，“凡以財(cái)獄訟者，正之以傅別約劑”。貴族高官可以家人子弟代理出庭，所謂“凡命夫命婦不躬坐獄訟”。判決前要傾聽群臣、群吏、萬民的意見，所謂“以三刺斷庶民獄訟之中：一曰訊群臣，二曰訊群吏，三曰訊萬民，聽民之所刺宥，以施上服下服之刑（《周禮·秋官司寇》）。”上述程序除三刺外，皆為后世司法所援用。上述《周禮》所規(guī)定的一系列法律制度，充分說明其所反映的法制文明是何等地難能可貴！

《周禮》充分顯示了古圣先賢的智慧和理想。這些智慧和理想來源于此前一些國家的制度設(shè)計(jì)、機(jī)構(gòu)設(shè)置、職官管理、司法實(shí)踐所提供的經(jīng)驗(yàn)，這些經(jīng)驗(yàn)豐富了《周禮》作者的認(rèn)識，在已有原型的基礎(chǔ)上加以升華，形成了千古不朽的國家治理大典?！吨芏Y》所設(shè)計(jì)的影響面寬廣的治國藍(lán)圖，無可爭辯地顯示了中華法制的文明，它對后人起到了先導(dǎo)的作用，同時(shí)留下了無盡的創(chuàng)造空間。漢以后的法制歷史，既是對《周禮》的傳承，更是對《周禮》的發(fā)展?！短屏洹肪褪欠隆吨芏Y》的體例，以職官為目，下列編制和職掌，成為有唐一代的行政法典。中國古代最完備的一部行政法典——光緒朝《大清會典》，在“凡例”中也明確記載：“會典大要，以官統(tǒng)事，以事隸官，如《周六官》《唐六典》，提綱挈領(lǐng)，治具畢張?！?/p>

（來源：檢察日報(bào)）

責(zé)任編輯：王麗