蹇海艷

（西安財經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院，陜西 西安 710100）

隨著我國經(jīng)濟社會不斷發(fā)展以及人們對美好生活的向往，服裝已不只是避寒取暖的工具。近幾年，短視頻行業(yè)的興起加速了文化傳播，人們對美麗且具有歷史文化底蘊的漢服需求劇增。漢服作為我國歷史沉淀下來的一種特殊服飾，是我國文化自信的重要體現(xiàn)，促進了我國傳統(tǒng)文化在世界范圍的傳播，能讓各國人民感受到中華民族服飾的美。為了促進漢服產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展，需從多方面進行規(guī)范和整頓，比如增強商家和消費者對知識產(chǎn)權(quán)的保護意識，制定相關(guān)行業(yè)標準，防止偽劣漢服產(chǎn)品流入市場，加強制度構(gòu)建，降低創(chuàng)作保護維權(quán)的成本，保護創(chuàng)作源頭等。

1 漢服設(shè)計產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)保護的可行性分析

1.1 漢服設(shè)計產(chǎn)品的概念及特征

漢服設(shè)計不僅是一門藝術(shù)，還是一項活動，是設(shè)計師將服裝作為體現(xiàn)其審美和風格的載體，通過一系列方法將我國傳統(tǒng)文化中蘊藏的豐富內(nèi)涵等精神層面的審美轉(zhuǎn)化為有形的實體[1]，這個實體就是漢服設(shè)計產(chǎn)品，設(shè)計方式涉及面料選擇、色彩選擇以及剪裁等。

漢服作為一種特有的傳統(tǒng)服飾，體現(xiàn)了中國傳統(tǒng)文化中的民族精神、哲學(xué)精神、倫理道德和世界觀，對其進行弘揚和傳承是我國文化自信的重要表現(xiàn)。漢服是我國傳統(tǒng)文化的標志之一，是向世界展示中華文化的優(yōu)良載體，是展現(xiàn)中華民族凝聚力的重要方式。

1.2 漢服設(shè)計產(chǎn)品的著作權(quán)保護

漢服是我國特色傳統(tǒng)服飾，應(yīng)受到法律的保護?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）只是針對圖形作品設(shè)計圖設(shè)計初期階段的著作權(quán)保護，并未對服裝設(shè)計成品的著作權(quán)作出規(guī)定。漢服產(chǎn)品設(shè)計亦是如此，《著作權(quán)法》僅對漢服設(shè)計的圖稿內(nèi)容進行保護，對漢服的設(shè)計終端或者樣板衣及成衣沒有作出明確的規(guī)定[2]。雖然服裝的“實用藝術(shù)品”屬性在草案中被提及，但是生產(chǎn)出的服裝能否歸屬于“實用藝術(shù)作品”存在爭議，因此，2020年修正的《著作權(quán)法》中也未見對服裝產(chǎn)品的保護進行規(guī)定。

在《著作權(quán)法》中，保護作品著作權(quán)的條件如下：作品是一種表達、作品具有獨創(chuàng)性以及作品屬于文學(xué)藝術(shù)科學(xué)領(lǐng)域。漢服作為一種服裝設(shè)計作品，是設(shè)計師對自身想法與構(gòu)思的表達，可見漢服是一種具有獨創(chuàng)性的表達。此外，漢服的內(nèi)核是其屬于中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，具有豐富的藝術(shù)價值和文化價值，應(yīng)將其歸于文化藝術(shù)領(lǐng)域，理應(yīng)受到《著作權(quán)法》的保護。目前的《著作權(quán)法》仍存在將保護范圍限制在二維圖紙領(lǐng)域的缺陷，若漢服是一種二維到三維的作品，則無法對其進行著作權(quán)保護；但是從漢服的性質(zhì)來看，其符合著作權(quán)保護的條件，應(yīng)受到著作權(quán)保護。

1.3 漢服設(shè)計產(chǎn)品的專利權(quán)保護

《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》）對于服裝設(shè)計專利保護作出了相應(yīng)的規(guī)定，即保護服裝設(shè)計產(chǎn)品的外觀設(shè)計?！秾＠ā分械耐庥^設(shè)計是指對產(chǎn)品的整體或局部的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計[3]。漢服產(chǎn)品的外觀設(shè)計屬于《專利法》所規(guī)定的類型，只需要滿足《專利法》的要求—明顯區(qū)別性、合法性、新穎性，即可根據(jù)外觀設(shè)計的規(guī)定對其進行保護，相比著作權(quán)，專利權(quán)在外觀設(shè)計方面對漢服設(shè)計的保護明確性更強，更能對漢服設(shè)計產(chǎn)品進行精確保護。

1.4 漢服設(shè)計產(chǎn)品的商標權(quán)保護

我國的漢服設(shè)計普遍沒有形成獨立的品牌，大部分沒有創(chuàng)建明確的商標，進而給大眾識別漢服品質(zhì)和內(nèi)容增加了難度。正因沒有獨立的商標，市場上的漢服品牌相互抄襲、借鑒，增加了維權(quán)難度?！吨腥A人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）是對注冊商標的專用權(quán)進行保護，以防不良商家假冒商標做出不利于商標專用權(quán)人合法權(quán)益的行為。

2 漢服設(shè)計產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀及存在的問題分析

2.1 我國法律對漢服的保護現(xiàn)狀

2.1.1 《著作權(quán)法》對漢服的保護現(xiàn)狀

我國《著作權(quán)法》對作品進行了明確的限定，但是服裝設(shè)計產(chǎn)品因難以證明自身的藝術(shù)品屬性，不屬于《著作權(quán)法》保護的作品類型，因此，漢服也難以受到《著作權(quán)法》的保護。但是在目前的司法實踐中也有個案，如美術(shù)作品、圖形作品、模型作品，對于符合法律要求的具有藝術(shù)價值的服裝設(shè)計進行了保護。從這一方面來說，漢服承載了中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，理應(yīng)在發(fā)展過程中受到法律的保護。

2.1.2 《專利法》對漢服的保護現(xiàn)狀

我國《專利法》規(guī)定，外觀設(shè)計專利權(quán)的保護以圖片或者照片中對該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準。與著作權(quán)相比，外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍更加明確，漢服設(shè)計的圖紙、樣板或者成衣都能被納入外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍，覆蓋了漢服設(shè)計全過程，使?jié)h服能受到專利權(quán)的保護。但是我國服裝設(shè)計專利權(quán)保護成本較高，在申請《專利法》保護的同時，需要提交相應(yīng)的文件，經(jīng)過復(fù)雜的程序才能成功，并且受保護的范圍較小，不能對漢服中具有特色的線條或者圖案進行專有保護，外觀設(shè)計的侵權(quán)只限于對漢服設(shè)計整體的保護，具有局限性。

2.1.3 《商標法》對漢服的保護現(xiàn)狀

我國《商標法》為了防止某個商家對某一商標進行獨占和壟斷，只保護實質(zhì)性相似的商標，將功能性表示排除在外，對表面近似的商標并無明確的保護規(guī)定。因此，在我國目前的司法實踐中，有一部分案件是侵權(quán)人與被侵權(quán)人的商標近似或相同，但最終的判決并沒有傾向于被侵權(quán)人，其權(quán)益沒有受到《商標法》的保護。我國《商標法》對注冊商標的專用權(quán)進行了保護，其中，第七章對保護注冊商標專用權(quán)作出了規(guī)定，但對漢服的商標權(quán)保護仍然存在缺陷和漏洞。

2.2 面臨的困境

2.2.1 漢服設(shè)計產(chǎn)品抄襲、盜版現(xiàn)象嚴重

由于漢服文化的興起，市場呈井噴式發(fā)展，投入市場的漢服質(zhì)量參差不齊，一些品牌漢服店的漢服產(chǎn)品被大量抄襲復(fù)制，并以低于品牌店的價格流通到社會中，導(dǎo)致眾人不買正版買盜版，促使不良商家盜取他人的智力成果，造成不正當競爭的局面，不利于漢服產(chǎn)品的研發(fā)和創(chuàng)新，最終致使?jié)h服產(chǎn)業(yè)發(fā)展平緩或滯后。

2.2.2 漢服知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為認定困難

從著作權(quán)層面來看，漢服的成衣抄襲是漢服侵權(quán)案中最常見的爭議焦點，但我國《著作權(quán)法》并沒有將服裝成衣納入保護范圍，僅提出了“實用藝術(shù)品”，而且在我國，“實用藝術(shù)品”并非法定保護的作品類型，僅對設(shè)計圖紙上的圖形進行原創(chuàng)性保護，除非漢服的成衣在絕大多數(shù)時被大眾當作一件藝術(shù)作品，如果同時考慮漢服的藝術(shù)功能和穿著功能，漢服成衣難以被認定為作品，這也是我國著作權(quán)方面對漢服保護的不足之處。

2.2.3 漢服知識產(chǎn)權(quán)保護意識薄弱

首先，從消費者的角度來說，他們是不了解漢服及其文化的“新手”，追求的只是漢服的外觀設(shè)計異于其他服飾的美，并不在意漢服的文化底蘊以及漢服設(shè)計者的原創(chuàng)作品。因此，不是真正喜歡漢服的消費者不愿意多花錢去購買一件原創(chuàng)漢服，這也是交易市場上山寨、盜版漢服盛行的原因之一。

其次，從商家的角度來說，不良商家為了追求更高的利潤，費盡心思抄襲別人的漢服產(chǎn)品，導(dǎo)致認真做漢服的商家失去了創(chuàng)新的動力。漢服產(chǎn)品被侵權(quán)后，漢服商家不采取任何措施制止繼續(xù)侵權(quán)的行為，任憑其抄襲，對自己的原創(chuàng)作品缺乏保護意識，不善于利用法律維護自身的權(quán)益。

3 代表性國家服裝設(shè)計保護的比較與借鑒

3.1 美國

美國格外注重終端產(chǎn)品之外的知識產(chǎn)權(quán)保護問題，在美國，幾乎所有盜取知識產(chǎn)權(quán)的行為都會受到法律的限制和懲罰，只要在服裝設(shè)計的任何一個環(huán)節(jié)侵犯了設(shè)計者的智慧成果，都可能被認定為侵權(quán)[4]。美國對于一些跨國際的服裝設(shè)計品牌要求嚴格，需利用互聯(lián)網(wǎng)思維對服裝設(shè)計進行保護，并且要求各個服裝企業(yè)必須遵循相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)規(guī)定，促進服裝產(chǎn)業(yè)良性發(fā)展。美國的《版權(quán)法》在服裝設(shè)計師以及行業(yè)協(xié)會的努力爭取下得到了升級和發(fā)展，服裝設(shè)計也受到了法律保護。

3.2 德國

德國的《版權(quán)法》中規(guī)定了不僅保護藝術(shù)作品，還保護建筑和實用藝術(shù)作品及其計劃。其中，實用藝術(shù)作品包括珠寶、家具、服裝等。服裝類的設(shè)計產(chǎn)品被列為法國《版權(quán)法》保護的對象，而德國的“實用藝術(shù)作品”的藝術(shù)性雖然沒有“純粹的藝術(shù)作品”完整，但并不能因為“實用藝術(shù)作品”具有實用性就不受《版權(quán)法》的保護，在作品的實用性和藝術(shù)性方面，德國并沒有將其割裂，都可以受到知識產(chǎn)權(quán)保護。

3.3 法國

法國作為時裝設(shè)計之都，對服裝設(shè)計的保護自然也比其他國家更強。在很早之前，法國就已經(jīng)建立了一套服裝設(shè)計保護體系。法蘭西王國時期便出現(xiàn)了第一家高端定制女裝店，自此之后，法國服裝行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護意識逐步增強，法國的《著作權(quán)法》和《工業(yè)品外觀設(shè)計法》得以修訂。除此以外，法國服裝行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護不僅對實體進行了規(guī)定，也對申請知識產(chǎn)權(quán)保護的程序進行了簡化，便于作出知識產(chǎn)權(quán)保護的決定。

3.4 歐盟

2001年的《歐盟理事會共同體外觀設(shè)計保護條例》協(xié)調(diào)了歐盟的外觀設(shè)計保護，并在要求和內(nèi)容上規(guī)定了兩種不同的保護類型：第一種涉及未注冊的外觀設(shè)計。在這種模式下，外觀設(shè)計版權(quán)受“自動保護原則”的約束，即自公布之日起，數(shù)年內(nèi)無需申請即可獲得權(quán)利，但“保護范圍非常有限，僅限于復(fù)制權(quán)”；第二種是注冊外觀設(shè)計。這是一種需要申請的保護，要求權(quán)利人用圖片提出申請，遵循一定的申請程序，經(jīng)審查批準后，自申請日起注冊5年，最多可延長25年，類似于我國《專利法》的外觀設(shè)計保護。與未注冊的外觀設(shè)計相比，注冊的外觀設(shè)計為權(quán)利人提供了更廣泛的保護。

4 我國漢服設(shè)計產(chǎn)品的保護路徑及出路

4.1 完善漢服設(shè)計產(chǎn)品保護的法律規(guī)定

在著作權(quán)方面，作為漢服成衣必經(jīng)之路的樣板衣在漢服成為產(chǎn)品的過程中發(fā)揮著不可替代的作用，可以將樣板衣納入著作權(quán)的保護客體。在《專利法》的外觀設(shè)計保護方面，漢服作為承載中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的載體，具有傳統(tǒng)文化流傳的美觀性和藝術(shù)性，可以用外觀設(shè)計的相關(guān)理論對漢服成衣加以保護。實用性與藝術(shù)性在漢服設(shè)計中可以共存，可以將漢服設(shè)計的實用性融入實用藝術(shù)品中，形成“雙保護模式”，以免特殊的設(shè)計產(chǎn)品被排除在知識產(chǎn)權(quán)保護范圍之外。此外，加快專利的審查程序，也可以借鑒非注冊的外觀設(shè)計專利模式，降低漢服設(shè)計企業(yè)維權(quán)成本。

4.2 建立漢服知識產(chǎn)權(quán)保護聯(lián)動機制

在漢服產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中，只有商家抵制抄襲和盜版的侵權(quán)行為遠遠不夠，需要聯(lián)合漢服企業(yè)、政府機關(guān)、漢服行業(yè)協(xié)會，積極發(fā)揮各自的作用。例如政府可以積極引導(dǎo)漢服企業(yè)在其內(nèi)部設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)專門機構(gòu)，解決漢服產(chǎn)品的侵權(quán)問題，加大對漢服企業(yè)的幫扶力度，降低知識產(chǎn)權(quán)的維護成本，積極開展知識產(chǎn)權(quán)培訓(xùn)等。漢服行業(yè)協(xié)會可以積極勸導(dǎo)企業(yè)成立自己的品牌，形成品牌競爭意識。同時，企業(yè)也要行動起來，與政府和漢服行業(yè)協(xié)會通力合作，形成漢服保護的合力，最大限度地推動漢服產(chǎn)業(yè)發(fā)展，維護漢服市場的秩序。

4.3 加大漢服知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的懲罰力度

綜合來看，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)人在漢服產(chǎn)品銷售中是最大的受益者，所以才會有不少商家專門抄襲別人的作品轉(zhuǎn)化成自己的利潤，歸根究底還是懲罰力度不足以震懾侵權(quán)者。因此，應(yīng)完善知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的懲罰制度，加大懲罰力度，只有提高威懾力，才能讓侵權(quán)人害怕懲罰，有助于減少對漢服設(shè)計的抄襲現(xiàn)象，激發(fā)真正熱愛漢服設(shè)計的人的原創(chuàng)熱情，讓更優(yōu)秀的漢服作品在市場流通，甚至流通至世界各地，讓各國各族人民感受到中華文明的魅力。

4.4 增強公眾的知識產(chǎn)權(quán)意識

對于消費者，要增強他們的正版意識，多方面正面宣傳原創(chuàng)漢服設(shè)計產(chǎn)品，讓熱愛漢服的消費者帶頭拒絕和抵制抄襲、盜版的漢服產(chǎn)品，形成一種“買賣盜版漢服可恥”的意識；向消費者展示漢服產(chǎn)品蘊含的文化價值，讓他們心甘情愿為正版漢服產(chǎn)品背后的優(yōu)秀中華文化買單，減少盜版漢服在市場上的流通。

對于商家，也要增強他們的知識產(chǎn)權(quán)意識，既要讓不良商家認識到抄襲別人的漢服作品不僅不符合市場競爭要求，而且不長久，還要增強被侵權(quán)商家用法律保護自己漢服產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)的意識，并通過各種渠道宣傳和普及知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律，讓不良商家自覺遵守漢服市場的規(guī)矩，也讓原創(chuàng)漢服商家能拿起法律武器抵制侵權(quán)行為。漢服設(shè)計企業(yè)也可以在內(nèi)部設(shè)置專門的知識產(chǎn)權(quán)保護機構(gòu)，讓專業(yè)的人進行日常的知識產(chǎn)權(quán)管理工作。

5 結(jié)語

為了保障漢服市場的穩(wěn)定和發(fā)展，既要通過知識產(chǎn)權(quán)體系對漢服加以保護，還要多方聯(lián)動，減少抄襲、盜版漢服在市場的流通，保護漢服設(shè)計者的原創(chuàng)動力，使其創(chuàng)作出更多優(yōu)秀、具有深厚文化底蘊且美麗的漢服產(chǎn)品，并將漢服推廣至世界各地，展現(xiàn)中華民族優(yōu)秀文明，展示我國人民對民族文化的認同感和自豪感以及國家強大的文化自信。