馬千惠

［摘 要］隨著我國經濟體制改革的深入推進，為滿足國家經濟布局和戰(zhàn)略重組需要，國有企業(yè)不斷進行自我調整和優(yōu)化。近年來，國家和各地區(qū)陸續(xù)制定了關于國企改革及國有資產管理的制度與辦法，進一步規(guī)范了國有股權轉讓行為。在新的相關辦法出臺的背景下，國有股權轉讓適用非公開協議出現了新的情形。基于此，文章對國有股權轉讓適用非公開協議的相關問題進行分析，以期為國有企業(yè)股權交易提供參考。

［關鍵詞］國有企業(yè)；股權轉讓；非公開協議

doi：10.3969/j.issn.1673 - 0194.2023.22.009

［中圖分類號］F275［文獻標識碼］A［文章編號］1673-0194（2023）22-0028-03

0? ? ?引 言

2016年6月，國資委、財政部出臺了《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國務院國有資產監(jiān)督管理委員會 財政部 令 第32號，以下簡稱“32號令”），為國有資產交易制定了相應標準與原則，明晰了可操作的實施路徑，能夠有效防止國有資產流失問題發(fā)生。隨著國有企業(yè)改革背景下國有資本優(yōu)化重組需求不斷深化，跨企業(yè)集團之間的專業(yè)化重組案例逐漸增多，為適應新發(fā)展階段國有資本布局優(yōu)化和結構調整需要，國務院國資委于2022年5月發(fā)布了《關于企業(yè)國有資產交易流轉有關事項的通知》（國資發(fā)產權規(guī)〔2022〕39號，以下簡稱“39號文”），積極回應國有企業(yè)優(yōu)化布局、調整結構、專業(yè)重組的實際需要，持續(xù)規(guī)范國有資產交易流轉，提高國有資產配置效率，在合理范圍內對非公開協議轉讓的適用情形進一步放寬，并作出了說明、補充和完善?；诖?，筆者將對39號文頒布后國有股權轉讓適用非公開協議的變化與問題進行分析。

1? ? ?國有股權轉讓適用非公開協議的變化亮點

1.1? ?非公開協議中轉讓的適用范圍適度擴大

32號令中第三十一條規(guī)定，以下兩種情形產權轉讓可采用非公開協議轉讓方式：①涉及主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產權需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉讓的；②同一國資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的。

39號文對①的嚴格限定條件進行了松綁和拓寬，行業(yè)不再僅僅局限于“主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)”。同時，39號文對②中將轉讓方和受讓方雙方的企業(yè)產權控制關系從限定在“同一國資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間”，拓寬至“不同的國資企業(yè)及其控股企業(yè)之間”。39號文更好地適應了新發(fā)展階段國有資本布局優(yōu)化和結構調整的需要，有助于更好地推動國有企業(yè)之間布局結構調整和專業(yè)化整合，有利于提高國有資產配置效率，也加快了跨企業(yè)之間重組的速度［1］。

例如，原中國鐵路物資集團與中國誠通控股集團下屬的中國物資儲運集團有限公司以及中國包裝有限責任公司、港中旅華貿國際物流股份有限公司、中國物流股份有限公司等4家企業(yè)進行基礎整合，在原4家公司的基礎上成立了中國物流集團有限公司［2］。根據32號令，此次專業(yè)化整合重組不涉及“重要行業(yè)”和“關鍵領域”，屬于多個國有出資企業(yè)之間的產權變動，不屬于非公開協議適用范圍。而39號文頒布后，此次企業(yè)重組屬于可適用于非公開協議轉讓的情形。

1.2? ?非公開協議中轉讓的定價方面放寬

1.2.1? ?主體適用方面

在32號令中，相關規(guī)定表示，同一國資企業(yè)內部可采用最近一期審計報告確認的凈資產值作為基礎確定，跨國資企業(yè)之間產權流轉則不可適用此定價情形。而在39號文中，國有股權轉讓適用非公開協議的情形下，不再限制為同一國資企業(yè)。若國有股權交易雙方均為國有獨資或全資企業(yè)，即可適用此定價

情形。

1.2.2? ?定價基準方面

在32號令中，采取非公開協議轉讓方式轉讓企業(yè)產權的，轉讓價格不得低于經核準或備案的評估結果。在同一國資企業(yè)（控股/實際控制企業(yè)）內部實施重組整合的，轉讓價格可以資產評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產值為基礎確定，但仍不得低于經評估或審計的凈資產值。而在39號文中，這一條已修改為可以凈資產值為基礎，上下浮動確定價格。

1.3? ?非公開協議中轉讓的審批主體予以調整

根據前述32號令①，非公開協議中轉讓的審批主體為國資監(jiān)管機構，根據②，審批主體為國資企業(yè)。而39號文對審批主體進行了一定的調整，若企業(yè)主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域，主要承擔重大專項任務的子企業(yè)，不得因產權轉讓、企業(yè)增資失去國有資本控股地位。國資企業(yè)內部重組整合中涉及該類企業(yè)，且企業(yè)產權在國資企業(yè)及其控股子企業(yè)之間轉讓的，即可由國資企業(yè)審核批準，提高了企業(yè)優(yōu)化重組整合的效率［3］。

2? ? ?國有股權轉讓適用非公開協議的問題

2.1? ?國有股權轉讓適用非公開協議的條件適用問題

在32號令中，對于情形①而言，須滿足4個條件。第一，轉讓方所處的行業(yè)和領域必須為“主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域”，根據國務院國資委對相關問題的答復，命脈行業(yè)主要包括軍工國防科技、電網電力、石油石化、電信、煤炭、民航、航運、金融、文化九個行業(yè)；關鍵領域包括重大裝備制造、汽車、電子信息、建筑、鋼鐵、有色金屬、化工、勘察設計、科技九大領域。第二，受讓方企業(yè)須有特殊要求。例如，不宜公開征集方、需要具備某種特質等。第三，對轉讓方和受讓方雙方企業(yè)所有權性質進行限定，即“對企業(yè)產權需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉讓”。第四，股權轉讓必須“經國資監(jiān)管機構批準”。對于情形②而言，則須滿足3個條件。首先，轉讓方與受讓方雙方企業(yè)產權控制范圍必須為“同一國資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間”；其次，產權轉讓動因或目的僅限于“內部重組整合”；最后，股權轉讓必須“經該國資企業(yè)審議決策”。這些條件嚴格規(guī)定了國有股權轉讓適用非公開協議的情形，但也明確了條件適用范圍，在企業(yè)實際交易過程中能夠清晰明確地限定交易雙方。

39號文的頒布擴寬了情形①與情形②的限定條件，具體變化如上文所示。這一變化使得企業(yè)在轉讓國有股權時，需要更加具體地分析股權交易的各方面條件，確保能夠符合非公開協議中的股權轉讓條件。對于兩個產權不同的國資企業(yè)而言，在39號文頒布后，在進行國有股權轉讓前，其就必須充分考慮自身條件，若企業(yè)國有股權轉讓交易由同級或上級政府以及同級國資監(jiān)管機構主導，則可適用非公開協議。除此情形外，若企業(yè)國有股權轉讓屬于“專業(yè)化重組”，也可適用非公開協議。因此，交易雙方企業(yè)必須重視股權交易的主導方，確認主導交易的政府及國資監(jiān)管機構等級，嚴格遵守規(guī)定進行國有股權轉讓。

2.2? ?國有股權轉讓適用非公開協議的定價問題

根據32號令規(guī)定，采用非公開協議轉讓產權方式的，轉讓價格不得低于經評估或審計的凈資產值。而在新頒布的39號文中，非公開協議轉讓產權定價的規(guī)定關鍵有兩點：一是采用非公開協議轉讓產權方式時，如果轉讓方、受讓方均為國有獨資或全資企業(yè)，非同一控制下的轉讓價格也可以最近一期審計報告確認的凈資產值為基礎確定；二是轉讓方、受讓方均為國有獨資或全資企業(yè)之間的非公開協議轉讓產權，轉讓價格僅要求以審計凈資產值為基礎確定［4］。由此可知，在國有股權轉讓適用非公開協議的情形時，39號文并未明確要求轉讓價格不得低于經審計或評估的凈資產值，這為在特殊情形下低于審計凈資產值轉讓定價提供了某種可能，也意味著純國有企業(yè)之間轉讓產權不再施行強制定價。

3? ? ?國有股權轉讓適用非公開協議的案例分析

針對國有股權轉讓適用非公開協議的情況與問題，現舉出相應案例進行分析，根據案例對國有股權轉讓適用非公開協議的要求進行具體闡述。

某省國資企業(yè)A所屬的二級子公司B，計劃收購D公司所持有的M公司30%的股權。D公司是另一家國資企業(yè)C的二級子公司，且正在國資監(jiān)管機構要求非主業(yè)清退的政策下，進行非主業(yè)清退和專業(yè)化重組。在國企改革要求非主營業(yè)務清退的背景下，實施此次國有股權轉讓交易，旨在優(yōu)化當地國有資本布局，調整國有資本結構，推動企業(yè)實現專業(yè)化重組。股權轉讓情況如圖1所示。

股權轉讓完成后，M公司成為B公司的全資子公司和A企業(yè)的三級單位，如圖2所示。

在此次股權轉讓交易中，股權轉讓標的企業(yè)M公司的主營業(yè)務為倉儲物流業(yè)，不屬于國資委規(guī)定的命脈行業(yè)與關鍵領域，且股權交易非同一國資企業(yè)及其控股或實際控制企業(yè)之間的內部重組整合，依照32號令，不得適用非公開協議。但39號文頒布后，因此次國有股權轉讓系在國資監(jiān)管機構對于國有企業(yè)非主營業(yè)務清退的政策要求下實施的專業(yè)化重組，符合39號文中的相關條件，所以其可適用非公開協議。由此案例可知，新頒布的39號文對國有股權轉讓中適用非公開協議轉讓范圍的擴大，切實有效地發(fā)揮了作用，極大地提升了國資系統內的重組效率，加快了國有資本布局結構調整。

在此次股權交易中，B公司需要對D公司所持M公司30%的股權價格進行確定。由于B公司與D公司為不同國資企業(yè)，股權交易屬于跨國資企業(yè)之間的產權流轉，按照32號令規(guī)定，M公司30%的股權定價不符合采用最近一期審計報告確定的凈資產值作為基礎的情形。但39號文頒布后，依據審計報告定價的情形從同一國資企業(yè)之間擴大到國有獨資或全資企業(yè)之間的非公開協議轉讓，不再受同一國資企業(yè)條件的限制。因此，此次股權轉讓價格可以M公司最近一期審計報告確認的凈資產值為基礎確定，而無須進行評估。同時，轉讓價格無須受到“不得低于經審計的凈資產值”這一限制。

由此案例可知，39號文頒布后，針對國有獨資/全資企業(yè)之間非公開協議轉讓這一情形，消除了同一國資企業(yè)限制，提高了資產評估的效率，并降低了國有資產流失風險。對于國資企業(yè)而言，其在進行國有股權轉讓前，應進行內部分析，判斷股權轉讓行為是否需要進行資產評估，在此基礎上做好審計報告等工作［5］。在定價過程中，轉讓價格可根據實際情形，低于經審計或評估的凈資產值，但此情形定價具有一定不確定性，需要企業(yè)經過綜合分析，確保在符合規(guī)定的情形下確定轉讓價格。

4? ? ?結束語

39號文是對32號令的一次修訂，對其內容進行了調整優(yōu)化和補充完善，使國有資產交易更加符合新發(fā)展階段的發(fā)展要求，國有股權轉讓適用非公開協議轉讓方式的情形也得到了進一步明確。本文對國有股權轉讓適用非公開協議的相關問題進行分析，闡述了從32號令到39號文中國有股權轉讓適用非公開協議的變化亮點，并列出相關案例，結合案例的實際情況重點分析了國有股權轉讓適用非公開協議的適用范圍與股權定價等問題，希望能夠為國有股權轉讓交易提供參考。

主要參考文獻

［1］劉小進，楊威.從39號文看國有資產交易監(jiān)督管理的完善［J］.產權導刊，2022（9）：17-22.

［2］田志友.國有資產交易流轉“新規(guī)”解讀［J］.國企管理，2022（13）：24-27.

［3］黃媛.國有企業(yè)產權改革背景下國有產權轉讓現狀及對策淺析［J］.行政事業(yè)資產與財務，2022（20）：4-6.

［4］曹媛.國有股權轉讓問題及解決路徑探究［J］.現代商業(yè)，2022（35）：69-72.

［5］陳鑄秀.非公開協議轉讓產權相關問題探討：以同一控制下國有企業(yè)合并為例［J］.特區(qū)經濟，2022（10）：114-117.