□文/賴呈青

（江西理工大學(xué)法學(xué)院 江西·贛州）

［提要］ 即便破產(chǎn)免責(zé)制度有著使債務(wù)人“重新開始”和能夠維護(hù)社會(huì)利益的價(jià)值功能，但仍有眾多反對(duì)構(gòu)建自然人破產(chǎn)制度的呼聲，一個(gè)重要的原因是破產(chǎn)免責(zé)制度與中國傳統(tǒng)文化中的許多觀念相沖突。在儒家文化中，“欠債還錢”被認(rèn)為是“天理”；傳統(tǒng)家庭互助觀念讓家庭成員在陷入債務(wù)困境時(shí)互相幫助，避免破產(chǎn)；重農(nóng)抑商政策使民眾認(rèn)為破產(chǎn)免責(zé)是不誠信者逃避債務(wù)的途徑；傳統(tǒng)社會(huì)的借貸關(guān)系多發(fā)生于親朋好友間，債務(wù)人通常積極尋求償債。因此，在自然人破產(chǎn)免責(zé)制度的構(gòu)建上需要充分考慮傳統(tǒng)文化與民間習(xí)俗的作用，使制度在獲得民眾認(rèn)可和發(fā)揮價(jià)值功能之間達(dá)到平衡。

一、問題的提出

在實(shí)踐中，一些陷入債務(wù)困境的企業(yè)可以通過破產(chǎn)的清算或者重組走出債務(wù)困境，其在破產(chǎn)之后會(huì)退出市場(chǎng)，市場(chǎng)的正常秩序和經(jīng)濟(jì)的良性循環(huán)得以維持。而自然人破產(chǎn)與法人破產(chǎn)最大的區(qū)別就是自然人破產(chǎn)之后其主體資格仍然存在，仍需要參與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活。

從法律邏輯的角度上來看，自然人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)的是無限責(zé)任。在讓債務(wù)人身負(fù)債務(wù)終結(jié)破產(chǎn)程序的情形下，債務(wù)人再次陷入經(jīng)濟(jì)困境的蓋然性極大。如果要以破產(chǎn)程序?yàn)槠鯔C(jī)給予破產(chǎn)人以更生機(jī)會(huì)，就有必要采取某種手段減輕程序終結(jié)后債務(wù)人的負(fù)擔(dān)。附隨于破產(chǎn)程序的免責(zé)程序就這樣產(chǎn)生的。

在大量不盡規(guī)范的中小企業(yè)中，企業(yè)法人與自然人債務(wù)相互聯(lián)結(jié)，自然人很可能需要對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律必然導(dǎo)致部分人因經(jīng)營不善陷入破產(chǎn)，自然人破產(chǎn)免責(zé)制度缺失的弊端會(huì)隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展而愈發(fā)凸顯，自然人破產(chǎn)免責(zé)制度的構(gòu)建有著強(qiáng)烈的現(xiàn)實(shí)需求。

在我國，不管是少數(shù)民族地區(qū)還是漢族聚居地區(qū)都有著許多自然人破產(chǎn)的民間習(xí)慣。在民國時(shí)期，部分地區(qū)有“攤賬”習(xí)俗。例如，有的地區(qū)會(huì)只要求債務(wù)人“讓利還本”，債務(wù)人只需要償還本金即可，約定的利息予以免除。藏族地區(qū)的民間習(xí)俗“吾蘭道沫”也具有類似自然人破產(chǎn)免責(zé)制度的功能，使誠實(shí)而偶有不幸的債務(wù)人避免“人不死，債不爛；人死了，子孫還”的無窮悲劇，對(duì)社會(huì)、對(duì)債權(quán)人都有利。

即便中國的傳統(tǒng)社會(huì)中有著破產(chǎn)的習(xí)俗，在2000 年對(duì)《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》進(jìn)行修訂的時(shí)候也有人提出增加有關(guān)自然人破產(chǎn)的相關(guān)條款，但反對(duì)的觀點(diǎn)認(rèn)為“對(duì)于個(gè)人破產(chǎn)如何規(guī)范的問題，還缺乏必要的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，各方面的意見也不一致，將其納入破產(chǎn)法適用范圍的條件尚不成熟”。建立自然人破產(chǎn)制度所需要的條件有很多，其中一個(gè)被認(rèn)為“不成熟”的條件便是與我國傳統(tǒng)的文化觀念有著沖突。

自然人破產(chǎn)的核心制度就是破產(chǎn)免責(zé)，而破產(chǎn)免責(zé)是與我國乃至整個(gè)東亞文化圈關(guān)于債務(wù)的文化心理所認(rèn)同的“欠債還錢，天經(jīng)地義”和“父?jìng)觾敗毕鄾_突的。這種觀念有著幾千年傳統(tǒng)，在民間根深蒂固，自然人破產(chǎn)制度的建立夾雜著諸多人文和情感因素，公眾在法意識(shí)層面尚未接受自然人破產(chǎn)制度，這是我國未能建立自然人破產(chǎn)制度的根本原因。

目前，我國部分地區(qū)已經(jīng)開始自然人破產(chǎn)的法規(guī)制定和債務(wù)集中清理的試點(diǎn)工作，深圳市制定了《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)個(gè)人破產(chǎn)條例》，溫州是全國范圍內(nèi)第一個(gè)開展自然人債務(wù)清理實(shí)踐的城市，這些都在社會(huì)上引起了廣泛的討論，這些討論也折射出今后自然人破產(chǎn)制度的訂立與實(shí)施將面臨許多現(xiàn)實(shí)的難題。

二、自然人破產(chǎn)免責(zé)的制度功能價(jià)值

（一）自然人破產(chǎn)免責(zé)制度有區(qū)別于其他債務(wù)清理方式的特殊價(jià)值。在通常的情形中，債務(wù)應(yīng)當(dāng)償還既是合同上的規(guī)則，也是法律的規(guī)定，但是我們還應(yīng)當(dāng)考慮到，在債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償?shù)臈l件下，正是因?yàn)閭鶆?wù)人發(fā)生了無法清償?shù)脑?，如果繼續(xù)貫徹債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償?shù)脑瓌t，就會(huì)對(duì)個(gè)人、家庭、社會(huì)造成影響，因此就引入了破產(chǎn)免責(zé)制度。

而在償債不能時(shí)，債務(wù)人就進(jìn)入各種破產(chǎn)程序之中，當(dāng)債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，無法清償已經(jīng)成為事實(shí)，即便債權(quán)人窮盡法律手段，依舊無法保證其債權(quán)能夠得到全部清償。啟動(dòng)破產(chǎn)程序后，債務(wù)人與債權(quán)人基于破產(chǎn)程序產(chǎn)生新的法律關(guān)系以及新的權(quán)利義務(wù)，債務(wù)人將不再是“債務(wù)奴隸”，在經(jīng)濟(jì)上也獲得了重新開始的機(jī)會(huì)。

有部分債權(quán)人會(huì)通過非法的手段實(shí)現(xiàn)債權(quán)，但也存在債務(wù)人隱匿財(cái)產(chǎn)或者對(duì)部分債權(quán)人進(jìn)行有利的償還的情況。正因?yàn)槿绱?，才需要設(shè)立破產(chǎn)程序，通過確認(rèn)個(gè)別清償行為無效的方式追回破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中流失的財(cái)產(chǎn)，保證對(duì)債權(quán)人的平等清償。同時(shí)，為了實(shí)現(xiàn)債務(wù)人在經(jīng)濟(jì)上的再生而設(shè)立的免責(zé)制度，許可債務(wù)人免責(zé)的裁定作出后，債務(wù)人只需分?jǐn)們斶€免責(zé)申請(qǐng)中被確認(rèn)應(yīng)當(dāng)償還的部分，其余的債務(wù)無需償還。

（二）現(xiàn)代自然人破產(chǎn)免責(zé)制度追求相關(guān)各方利益的最大化。將債務(wù)人的財(cái)務(wù)上的窘境看作僅發(fā)生在債權(quán)人與債務(wù)人之間的現(xiàn)象的話，那么官方提供的自然人破產(chǎn)制度可以看作是整個(gè)社會(huì)的道德或政治需要。即便債務(wù)人在財(cái)務(wù)上所面臨的困境相當(dāng)窘迫，需要通過正式的自然人破產(chǎn)免責(zé)制度來救濟(jì)，但自然人破產(chǎn)免責(zé)所能影響到的也只是債權(quán)債務(wù)雙方，而非絕大多數(shù)的人。所以，國家構(gòu)建自然人破產(chǎn)免責(zé)制度并非僅僅基于為部分特定的債權(quán)人和債務(wù)人的利益提供救濟(jì)，而是基于更廣泛的社會(huì)利益。第一類的利益總體而言是用以對(duì)債權(quán)人進(jìn)行規(guī)范而產(chǎn)生的利益。債權(quán)人在追索債務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)有一個(gè)基本的判斷和認(rèn)識(shí)，對(duì)于債務(wù)人已經(jīng)陷入財(cái)務(wù)困境的情形，債權(quán)人此時(shí)的債權(quán)處于一個(gè)價(jià)值貶損的狀態(tài)，通過自然人破產(chǎn)程序給予債權(quán)人一個(gè)較為明確的債權(quán)追回預(yù)期，使債權(quán)人接受現(xiàn)實(shí)。第二類利益的關(guān)注點(diǎn)放在債務(wù)人的參與以及使生產(chǎn)力發(fā)揮到最大從而獲得最大化的國內(nèi)、國際利益上。自然人破產(chǎn)免責(zé)制度從以債權(quán)人利益為導(dǎo)向轉(zhuǎn)變?yōu)橐詡鶆?wù)人利益為導(dǎo)向，其目的是為了減輕債務(wù)人的償債壓力，并使債務(wù)人能夠重新投入到社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活當(dāng)中創(chuàng)造生產(chǎn)價(jià)值。

上述中的利益可以從消除或減輕負(fù)面影響和增強(qiáng)正面影響兩個(gè)方面闡釋。首先，站在自然人破產(chǎn)免責(zé)制度能夠消除或減輕負(fù)面影響的角度上看，若償債不能的債務(wù)人永久陷于債務(wù)困境之中，其直接或間接的社會(huì)成本將被無限放大。此時(shí)，如果能有一個(gè)中立且權(quán)威的仲裁者確認(rèn)并宣告?zhèn)鶆?wù)人已經(jīng)償債不能，或者作為債權(quán)人與債務(wù)人平等溝通的媒介從而使雙方達(dá)成更為合理的償債方案，既能夠減輕債務(wù)人的債務(wù)緊迫性，又能夠使債權(quán)人接受更為現(xiàn)實(shí)的債權(quán)救濟(jì)。其次，從自然人破產(chǎn)免責(zé)制度能夠增強(qiáng)正面影響的角度分析，如果債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人的償債能力存在強(qiáng)烈的期待，便會(huì)產(chǎn)生追索債權(quán)的強(qiáng)烈欲望。自然人破產(chǎn)免責(zé)制度一定程度上讓債權(quán)人認(rèn)清一個(gè)現(xiàn)實(shí)：并不是因?yàn)樽匀蝗似飘a(chǎn)免責(zé)損害了債權(quán)的價(jià)值，而是不能清償?shù)膫鶛?quán)本身只有這些價(jià)值，即自然人破產(chǎn)免責(zé)制度并不會(huì)損害債權(quán)，反而是通過合理的免責(zé)方案才能讓債權(quán)得到最大化實(shí)現(xiàn)。

三、中國文化對(duì)自然人破產(chǎn)免責(zé)的影響

（一）儒家文化對(duì)自然人破產(chǎn)免責(zé)的影響?！疤臁痹谏a(chǎn)力較低的古代中國扮演著寄托精神信仰的重要作用，人們將與生產(chǎn)生活緊密相連的自然災(zāi)害看作是上天的啟示或懲罰，對(duì)“天”抱有極大的敬畏?！疤炖怼薄疤斓馈贝碇篱g普遍存在的絕對(duì)真理，“天理”符合多數(shù)人的價(jià)值觀，也被人在情感上所接受。儒家先哲把“天理”的概念與日常生活相聯(lián)系，體現(xiàn)了在生產(chǎn)生活中對(duì)待某事某物的基本態(tài)度?！扒穫€錢，天經(jīng)地義”，在儒家思想影響下，人們對(duì)于債務(wù)的基本態(tài)度就是欠債還錢是“天理”，免除債務(wù)則在情感上無法被接受。古代法律對(duì)于債務(wù)人違契不償?shù)男袨槭菄?yán)厲打擊的，債務(wù)人不償還到期債務(wù)將面臨刑事處罰，例如《唐律疏議》中就規(guī)定：“諸負(fù)債違契不償，一疋以上，違二十日笞二十，二十日加一等，罪止杖六十；三十疋，加二等；百疋，又加三等。各令補(bǔ)償。”

儒家以“禮”主導(dǎo)的傳統(tǒng)社會(huì)中的家庭倫理關(guān)系注重“父子、君臣”，強(qiáng)調(diào)人倫秩序，根植于傳統(tǒng)社會(huì)文化的“父?jìng)舆€”的民事習(xí)慣是這一家庭倫理關(guān)系在債的擔(dān)保和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的延伸。古代中國是高度集中的父權(quán)社會(huì)，家長是家中的絕對(duì)權(quán)威，地位尊崇，子女則被稱為卑幼，男性家長對(duì)家庭成員及財(cái)產(chǎn)擁有絕對(duì)的支配權(quán)。家庭的財(cái)產(chǎn)雖是家庭成員共同所有，但處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利只局限于男性家長，卑幼的家庭成員有義務(wù)繼承家長生前所負(fù)債務(wù)。

（二）傳統(tǒng)家庭觀念對(duì)自然人破產(chǎn)免責(zé)的影響。父母撫養(yǎng)年幼的子女，子女贍養(yǎng)年老的父母，這是存在于中國幾千年的家庭模式，也是中國傳統(tǒng)家庭觀念的體現(xiàn)。古代中國的傳統(tǒng)社會(huì)是以家庭為單位進(jìn)行社會(huì)生產(chǎn)的，家庭成員居住在一起，共同擁有和使用家庭財(cái)產(chǎn)。在我國乃至整個(gè)東亞文化圈，家庭仍然是父母與子女的重要連接點(diǎn)，在子女的角度，當(dāng)他們?cè)诿媾R經(jīng)濟(jì)困難的時(shí)候，第一反應(yīng)仍然是尋求父母的資助以期能夠緩解債務(wù)危機(jī)，而不是通過自然人破產(chǎn)免責(zé)來走出困境。

（三）傳統(tǒng)的農(nóng)商文化對(duì)自然人破產(chǎn)免責(zé)的影響。我國古代社會(huì)長期是以小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的封建社會(huì)，統(tǒng)治者為了維護(hù)自身統(tǒng)治的穩(wěn)定實(shí)施重農(nóng)抑商的政策，中國古代社會(huì)的工商業(yè)發(fā)展極為緩慢，債權(quán)債務(wù)關(guān)系的建立也不如商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的社會(huì)那樣復(fù)雜和頻繁，即便是有債權(quán)債務(wù)的糾紛也能通過習(xí)慣法或者其他途徑得以解決，也就不存在產(chǎn)生破產(chǎn)制度的土壤。

在新中國的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代以及改革開放初期，大部分的國人受意識(shí)形態(tài)因素的影響，在很長一段時(shí)間內(nèi)，從事商業(yè)活動(dòng)被認(rèn)為是走資本主義道路，債務(wù)人從事商業(yè)活動(dòng)陷入清償不能并通過自然人破產(chǎn)免責(zé)制度獲得救濟(jì)是商人不誠信的表現(xiàn)，其目的就是想要以不正當(dāng)?shù)姆绞揭?guī)避應(yīng)負(fù)的債務(wù)。

（四）傳統(tǒng)的借貸文化對(duì)自然人破產(chǎn)免責(zé)的影響。古代中國是一個(gè)人情社會(huì)，借貸通常發(fā)生于關(guān)系較為親近的熟人之間，借錢人與出借人之間對(duì)于信貸的用途是用于生產(chǎn)還是用于補(bǔ)助家庭開支都是不清楚且不做區(qū)別的。

在一些鄉(xiāng)村社會(huì)中，有特殊的借貸習(xí)俗，例如江西萍鄉(xiāng)的“紅紙票”，紅紙票的情形是“以紅紙作成之票據(jù)，情形與普通者不同，大約紅紙票之債權(quán)人，皆系債務(wù)人之至親好友……其清償期間并無一定，而債權(quán)人亦明知其能否清償，尚在不可知之?dāng)?shù)，以礙于情面，不能拒絕，遂不得受其紅紙票”，因?yàn)閭鶆?wù)人與債權(quán)人之間屬于至親好友，債權(quán)人本是出于情分予以資助，如果債務(wù)人通過自然人破產(chǎn)免責(zé)制度來清理債務(wù)，其在親友間將有可能被冠以不誠信的社會(huì)形象。從債務(wù)人自身維護(hù)社會(huì)形象和社會(huì)關(guān)系的角度出發(fā)，大多數(shù)的債務(wù)人對(duì)于至親好友也是會(huì)選擇積極償還債務(wù)的。

四、結(jié)論

我國的主流文化觀念和通常的情形中，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)積極償還債務(wù)，“欠債還錢，天經(jīng)地義”“父?jìng)觾敗钡扔^念一定程度上阻礙了自然人破產(chǎn)免責(zé)制度的構(gòu)建。但在傳統(tǒng)社會(huì)中也存在著破產(chǎn)的民間習(xí)俗，為自然人破產(chǎn)免責(zé)制度制度構(gòu)建提供了生存的土壤，為立法者提供啟示和借鑒。

一個(gè)國家法律制度的制定與運(yùn)行除需要本身的規(guī)范性和獨(dú)立性之外，一定程度上也會(huì)吸納民間習(xí)俗作為其淵源，只有充分考慮各種因素而制定出來的法律制度才能夠最大限度地減小在民眾間的運(yùn)行阻力。法律制度不是無本之木、無源之水，不考慮文化因素的法律制度是不全面的。法律文化遵循社會(huì)發(fā)展的規(guī)律，一個(gè)社會(huì)的“活法”，即那些隱藏在法律背后的社會(huì)規(guī)范，決定著法律的大部分功效。

我們?cè)诹⒎〞r(shí)需要特別注意，“誠實(shí)而不幸”的債務(wù)人才是破產(chǎn)免責(zé)制度的保護(hù)對(duì)象，因?yàn)閺奈幕头婪兜赖嘛L(fēng)險(xiǎn)的角度來看，不誠信的債務(wù)人借破產(chǎn)免責(zé)制度逃避債務(wù)所造成的道德風(fēng)險(xiǎn)會(huì)增加社會(huì)成本。大多數(shù)國家的破產(chǎn)立法都在“誠實(shí)而不幸”的債務(wù)人識(shí)別方面花費(fèi)了大量的精力，也正是在利益平衡的基礎(chǔ)上維護(hù)破產(chǎn)免責(zé)制度以及整個(gè)破產(chǎn)制度的正當(dāng)性。

出于對(duì)自然人破產(chǎn)法律制度良好運(yùn)行和社會(huì)良性發(fā)展的考慮，在構(gòu)建自然人破產(chǎn)免責(zé)法律制度的時(shí)候，還需要考察制度的功能運(yùn)作在社會(huì)公眾中的接受度。于自然人破產(chǎn)免責(zé)制度而言，所涉及的是需要在民眾接受度和實(shí)際的取得法律的價(jià)值功能之間達(dá)到平衡，因此平衡點(diǎn)的尋找顯得至關(guān)重要。