林 花

福建閩律律師事務所，福建 福州 350300

一、問題的提出

2021年1月1日，我國《民法典》正式施行，其中人格權(quán)編中第九百九十六條的規(guī)定①參見《中華人民共和國民法典》第九百九十六條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，損害對方人格權(quán)并造成嚴重精神損害，受損害方選擇請求其承擔違約責任的，不影響受損害方請求精神損害賠償?！痹俅我l(fā)關于違約精神損害賠償?shù)挠懻?。而對該法條的解讀，學者也有兩種不同的理解。筆者認為《民法典》在第一百八十六條已經(jīng)規(guī)定了違約與侵權(quán)責任競合的擇一請求，那么第九百九十六條再作出特別的規(guī)定，就應該將該條解讀為違約行為在“損害他人人格權(quán)”情況下，如果造成嚴重的精神損害，那么可以直接在違約的訴訟中提起關于精神損害賠償?shù)恼埱?。應該說這是我國在立法層面上首次肯定了在違約的訴訟中可以直接適用該賠償?shù)囊?guī)定。而此前，關于合同法領域中的精神損害賠償?shù)倪@一問題，我國法律層面上的規(guī)定是十分模糊的，并沒有明確具體的規(guī)定。而在司法解釋層面上，也大多數(shù)是在合同法領域中禁止適用精神損害賠償責任的救濟。［1］最典型的就是2010年《關于審理旅游糾紛案件的規(guī)定》的第二十一條規(guī)定②《關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十一條規(guī)定：“旅游者提起違約之訴，主張精神損害賠償?shù)?，人民法院應告知其變更為侵?quán)之訴；旅游者仍堅持提起違約之訴的，對于其精神損害賠償?shù)闹鲝?，人民法院不予支持?！?，明確表態(tài)排除了旅游合同中精神賠償?shù)倪m用，實在令人唏噓。

《民法典》第九百九十六條雖然提及了違約精神損害賠償，但我們也從條文中明確看出了該條文對其適用限定了“損害對方人格權(quán)”的前提，該法條限定了嚴格的適用條件使得其適用的范圍過于狹窄，也無法解決包含精神利益的合同因單純的違約行為而導致的精神損害賠償?shù)膯栴}。例如我們所熟知的旅游合同、婚禮服務合同等等，這種特定類型的合同單純違約行為，很有可能會導致嚴重精神損害的情形出現(xiàn)，而這類的合同違約行為大部分是不存在損害他人的具體人格權(quán)的，顯然該種違約情形是不能直接援引適用《民法典》第九百九十六條規(guī)定的，況且該法條本身的內(nèi)容來看也是無法直接解決該類合同存在的精神賠償問題的。

二、學說梳理：我國學界對合同領域內(nèi)的違約能否請求精神損害賠償有不同的看法

（一）第一種觀點認為，違約不得請求適用精神損害賠償。在《民法典》出臺之前，“否定說”一直是我國的通說。王家福教授認為，合同中的違約責任依法只能賠償違約所造成的財產(chǎn)方面的損失，而這種賠償是不應該包括非財產(chǎn)上的損失。［2］王利明教授也是持“否定說”的代表人之一，其理由如下：1.違約責任與侵權(quán)責任二元救濟的區(qū)分；2.不符合合同的性質(zhì)和特點，且與合同的等價交換原則不符；3.違背了我國合同法上的可預見性規(guī)則；4.認為即使是在一些以精神利益為目的的特殊合同中，也是屬于不能適用的情形；5.認為衡量精神損害賠償難度大，這將給法官們帶來太多不合適的裁量權(quán)；6.適用該賠償會增加風險，這也將進一步給交易市場帶來消極的因素。

（二）第二種觀點認為，我們應肯定違約精神損害賠償，認為合同中的損害賠償，是包括財產(chǎn)性損害賠償和非財產(chǎn)性損害賠償（精神損害），應在《民法典》合同編中確認違約精神損害賠償。如韓世遠教授認為應當“勇敢突破原有成見”，對于適用“違約精神損害賠償”的問題可以在原則之外規(guī)定例外。［3］程嘯教授認為非財產(chǎn)損害不應該只限定在傳統(tǒng)意義的侵權(quán)責任的范疇之中，這在很多國家和地區(qū)的司法判例中得到很多的印證，很多國家和地區(qū)的立法上的變更也體現(xiàn)了這一趨勢。我們對于這個問題完全有必要在一定的情形下給予當事人進行救濟賠償。［4］李永軍教授認為，對于精神享受等目的性合同是可以適用違約精神損害賠償。［5］崔建遠教授在這個問題上也是持“肯定說”的立場，并針對王利明教授的“否定說”理由進行了詳盡的逐一的反駁，簡單歸納如下：1.在違約之訴中可否主張此類賠償，是屬立法政策的問題；2.合同未必都遵循等價交換原則；3.一些特定種類的合同，精神損害是符合可預見性規(guī)則；4.在發(fā)生違約與侵權(quán)責任競合的情況下，通過以違約為理由的訴訟來主張該請求，對當事人來說是更為簡便和節(jié)約成本的做法；5.精神損害賠償給法官帶來的裁量權(quán)過大，這一問題在侵權(quán)中也同樣客觀存在。［6］

三、比較法上的考察

在英國，法院能允許當事人提起該賠償?shù)姆秶ㄟ^判例不斷得到延伸，概括起來主要涵蓋在以下類型之中：（一）合同的目的就是要提供安寧和快樂的享受；（二）合同的目的就是要解除痛苦或麻煩；（三）違反合同帶來的生活上的不便直接造成精神痛苦［7］。在美國，通過兩次合同法重述，已經(jīng)突破了此前的傳統(tǒng)理念的否認態(tài)度，而對于合同領域中的精神賠償問題進行理論上的態(tài)度轉(zhuǎn)變，至此也基本確定了美國對該問題的“原則+例外”的模式。并且這種例外隨著日新月異的實踐判例，不斷得到發(fā)展和延伸。［8］

大陸法系的國家，在不斷地通過明確的法律條文，來確認一定情況下對違約精神損害賠償?shù)闹С?。在德國，其早期的民法中并沒有明確地承認該問題，此后通過《德國民法典》上的債法改革將該賠償?shù)倪m用限定在一定的范圍，并由法律來明確列明具體適用場合。在法國，現(xiàn)在寬泛態(tài)勢只要構(gòu)成精神損害，都可以不特別區(qū)分違約還是侵權(quán)直接進行相應的賠償，可以說，法國法在違約精神損害賠償方面表現(xiàn)得“非常寬宏大度”，其認為對精神損害賠償?shù)膯栴}，根據(jù)是合同之訴還是侵權(quán)之訴而作不同處理，沒有正當理由不會進行特別處理。［9］可見法國法對此問題的全面保護的力度。我國臺灣地區(qū)所謂“民法典”也是與時俱進對精神損害賠償?shù)膬?nèi)容進行了增設，并不斷地完善特別法中可以適用慰撫金的規(guī)定。例如在侵權(quán)行為中將慰撫金請求權(quán)的基礎由侵害人格權(quán)擴大到侵害人格法益和身份法益。在債務不履行中增設了包括“旅客時間浪費的金錢賠償”的債務不履行引起的非財產(chǎn)上損害的金錢賠償?shù)囊?guī)定。在我國臺灣地區(qū)陸續(xù)制定的特別法也體現(xiàn)了非財產(chǎn)上損害賠償?shù)陌l(fā)展。

由此可見，合同領域的違約造成的精神損害是客觀存在的，也有賠償?shù)谋匾院驼斝?，所以世界各個國家和地區(qū)都在不斷地發(fā)展和有限地承認合同法領域的違約精神損害賠償，并在不斷探索能夠適用該賠償?shù)暮贤秶?/p>

四、違約精神損害賠償在我國《民法典》中的適用

通過我國學說上的梳理以及比較法上關于違約精神損害賠償問題的分析，可以說一定范圍內(nèi)承認合同領域的精神損害賠償已經(jīng)是大勢所趨。有限地承認違約精神損害賠償有其必要性和正當性。我國《民法典》于2021年1月1日正式實施后，也與時俱進地首次在法律層面上提及了違約責任下的精神損害賠償?shù)膬?nèi)容，已經(jīng)說明了我國在立法上的突破，肯定了違約精神損害賠償，邁出了重要的第一步。但該法條處于人格權(quán)編，也僅只是在侵害人格權(quán)的前提下，在違約與侵權(quán)競合時才支持該賠償，具有局限性。筆者認為，我國也應順應時代的趨勢，有限承認合同領域內(nèi)的違約精神損害賠償。我們要對《民法典》中相關的條文做出合理的法律解釋，才能更好地在《民法典》中適用違約精神損害賠償。

筆者認為，我們應對《民法典》合同編中第五百七十七條違約責任中的“賠償損失”擴張解釋為包含財產(chǎn)損失和精神損害在內(nèi)的損失，從而為關乎精神損害賠償?shù)暮贤m用違約精神損害賠償提供法律依據(jù)。同時我們應將《民法典》第九百九十六條的規(guī)定的“侵害人格權(quán)”做擴張解釋，并將其理解為侵害人格權(quán)益和身份權(quán)益等具有人格屬性的人格法益。［10］在侵權(quán)和違約競合之中也在一定范圍內(nèi)擴大違約精神損害賠償?shù)倪m用范圍。

當然我們也要通過進一步的總結(jié)概括相關合同類型，從而將違約精神損害賠償?shù)倪m用限制在合同的適用范圍之中。正如李永軍教授指出：“這種區(qū)分是一個重要的和必要的限制規(guī)則，如果在純粹的商業(yè)合同中也被允許給予精神損害賠償，則任何情感和不愉快都會得到賠償，最終將使合同這一交易工具不堪重負而死亡”。［5］對合同領域內(nèi)特殊合同的違約導致的嚴重精神損害可以獲得賠償，這類特殊合同的類型結(jié)合我國實踐的情況和比較法上的分析，我們已經(jīng)可以粗略了解。

筆者結(jié)合我國一些學者提出的觀點，將我國司法實踐中能夠適用違約精神損害賠償?shù)姆秶M行限定，提出如下四種適用合同的類型：（一）合同的違約侵害他人具有人身屬性的法益。如實踐中合同的加害給付，違約行為導致侵害他人的生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)等人格利益或者醫(yī)院過錯致錯抱孩子的親子關系的身份權(quán)益的侵害，應當都是屬于可以適用違約精神損害賠償?shù)姆秶?。（二）合同的標的物承載著精神利益。此類合同如骨灰、寵物狗等具有人身意義的特定物的保管合同或者具有人身意義的特定物的加工合同。（三）合同目的即為獲得精神利益的合同。此類型合同主要有旅游服務合同、觀看演出類合同、婚禮慶典服務合同、殯葬服務合同、養(yǎng)老服務合同等。（四）合同的履行關系著當事人的精神安寧。此類型合同主要有運輸服務合同、酒店住宿相關合同等。

五、結(jié)語

合同領域的精神損害賠償是一種法律制度的進步趨勢，通過歸納總結(jié)適用違約精神損害賠償?shù)乃姆N合同類型，將其適用限定在一定的合同范圍內(nèi)，以期違約精神損害賠償問題能夠在《民法典》中得到更好的適用，為我國民法的發(fā)展做出一定的貢獻。