朱 穎

(南京審計大學(xué)法學(xué)院，江蘇 南京 211815)

自由貿(mào)易試驗區(qū)是由我國國務(wù)院設(shè)立的一片特殊區(qū)域，主要發(fā)揮進行國內(nèi)外投資、海內(nèi)外貿(mào)易、實施金融創(chuàng)新等職能。自貿(mào)區(qū)內(nèi)政策優(yōu)惠、監(jiān)管寬松，為金融證券類業(yè)務(wù)發(fā)展提供了極大便利。 但隨著自貿(mào)區(qū)內(nèi)人、財、物之間的流通變得頻繁，證券領(lǐng)域內(nèi)幕信息交易現(xiàn)象持續(xù)增加，如果放任其繼續(xù)發(fā)展，必將破壞金融市場經(jīng)濟秩序，威脅到自貿(mào)區(qū)乃至整個社會的和諧穩(wěn)定。 內(nèi)幕信息買賣是指擁有內(nèi)幕信息的人，因違反法律強制性規(guī)定，根據(jù)事實或者披露的消息、交易信息或者建議向他人購買有關(guān)股票，從而侵犯不知情投資者的公平交易權(quán)益而獲得利益或者避免經(jīng)濟損失的侵權(quán)行為。 內(nèi)幕信息獲取人獲益通常是通過內(nèi)幕信息交易完成的。 此外，若允許內(nèi)幕信息交易，不排除公司員工會因一己私利而阻礙信息的向上傳遞，從而影響公司整體的運行效率。當(dāng)內(nèi)幕人員利用公司內(nèi)尚未公開的不利消息大量拋售證券時，不知情的公眾購進，從而損害其他投資者和中小股東利益，內(nèi)幕人員從中牟利，該行為違背了商業(yè)道德，極易引發(fā)市場道德危機。

一、 誘發(fā)證券內(nèi)幕信息交易的因素

(一)證券本身屬性易誘發(fā)內(nèi)幕信息交易

內(nèi)幕交易本質(zhì)上是一種利用證券市場流動性而進行投機交易的活動。 證券交易的變現(xiàn)性在為投資人創(chuàng)造隨時隨地變現(xiàn)其股票的機制時，也為內(nèi)幕買賣的形成創(chuàng)造了現(xiàn)實可能性。 證券市場賴以產(chǎn)生與發(fā)展的基石，即在于證券市場價格對市場信息的充分反映，投資人無須時刻掌握、收集與分析市場信息，通過證券市場價格對證券信息的全面、及時反應(yīng)，可以全面認識金融市場并做出選擇。 據(jù)此可以得出結(jié)論：在充分有效的資本市場中，不可能存在內(nèi)幕信息交易。 但是，因為有效資本市場論是一個純粹的理論假說，一方面闡述了證券交易的基本規(guī)律，另一方面也應(yīng)該充分考慮到證券交易的所有投資者也并非都了解同等充分的信息，因此內(nèi)幕人士也不一定能夠利用交易信息影響整個市場的股票價格。 而這些信息不對稱以及消息傳播速度和有效性上的缺陷，恰恰表明了資本市場論有效性假設(shè)的局限性，同時也表明了內(nèi)幕信息交易具有生存空間。

(二)外部因素誘發(fā)證券公司內(nèi)幕信息交易

內(nèi)幕交易會產(chǎn)生巨額收益，高額收益會誘使掌握內(nèi)幕信息的所有人摒棄法律約束，背棄投資人利益，進而直接參與或間接指使他人從事內(nèi)幕信息交易行為。 內(nèi)幕信息交易屢屢發(fā)生，只因該行為隱蔽性極強，難以被查處。 內(nèi)幕信息知情人為防止被追責(zé)，通常并不會直接參與交易證券活動，而只是通過他人賬戶參與購買股票，并且由于自貿(mào)區(qū)的特殊優(yōu)勢，國際貿(mào)易往來頻繁，他人賬戶極有可能來自境外，各國之間有獨立的司法管轄權(quán)，跨國行為發(fā)生在不同國家，即便證監(jiān)會可以發(fā)現(xiàn)異動，也很難有直接證據(jù)證明內(nèi)幕信息知情人的違法行為。 此外，《證券法》雖然嚴(yán)禁上市公司知悉內(nèi)部信息工作人員參與證券市場的內(nèi)幕交易活動，并對違法的責(zé)任人進行刑事和經(jīng)濟上的處罰，但如何判斷投資者的經(jīng)濟損失是否是由內(nèi)幕信息行為人所導(dǎo)致的尚有待具體說明，這也就意味著由于無法判斷其間的相互關(guān)系，投資者并不能直接依據(jù)法律和通過相關(guān)渠道尋求理賠，這在一定程度上也削弱了對內(nèi)幕信息交易行為人的懲罰力度。

二、 大數(shù)據(jù)應(yīng)用于自貿(mào)區(qū)內(nèi)幕信息交易監(jiān)管的優(yōu)勢

大數(shù)據(jù)分析技術(shù)具備“4V” 特點，分別是“volume”大量，數(shù)據(jù)體量大，從TB 量級，躍升到PB量級；“variety”多樣，數(shù)據(jù)分析種類多，包括網(wǎng)上日記、錄像、照片、傳感器數(shù)據(jù)分析、位置數(shù)據(jù)分析信息等；“velocity”快捷，處理速度快，1 秒定律，能夠從各種各樣的數(shù)據(jù)分析中迅速獲取高價值的數(shù)據(jù)分析資訊，這與常規(guī)的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)分析挖掘科技有著根本的差別；“value”高價值，合理使用較小密度價值的數(shù)據(jù)分析資訊并對其做出合理、精準(zhǔn)的數(shù)據(jù)分析，由此產(chǎn)生更多的經(jīng)濟社會價值收益。 大數(shù)據(jù)全面應(yīng)用于自貿(mào)區(qū)金融監(jiān)管領(lǐng)域，尤其是對內(nèi)幕信息交易的監(jiān)管具有重要意義。

(一)提供強大的數(shù)據(jù)采集、存儲能力

在傳統(tǒng)監(jiān)管過程中，監(jiān)管人員采集監(jiān)管數(shù)據(jù)通常是通過手工方式。 此種方式不僅消耗大量人力與物力，還會導(dǎo)致信息采集、傳遞效率的降低，影響資本市場信息監(jiān)管的完整性與及時性。 大數(shù)據(jù)的應(yīng)用普及到監(jiān)管領(lǐng)域中，監(jiān)管人員可以方便地進行數(shù)據(jù)的傳輸、送達，數(shù)據(jù)在網(wǎng)絡(luò)中進行傳送，從而建立起網(wǎng)絡(luò)互聯(lián)、信息共享的多元化數(shù)據(jù)采集網(wǎng)絡(luò)。 分析資本市場監(jiān)管水平，并采取針對性的措施，能夠有效防止內(nèi)幕信息的交易。 因此，充足的資本市場監(jiān)管數(shù)據(jù)能夠幫助相關(guān)人員分析資本市場監(jiān)管現(xiàn)狀。通過大數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)，可以對大量的紙質(zhì)版檔案進行電子掃描保存，不僅可以滿足日常存儲需求，還能有效減少檔案管理成本的損耗。

(二)提供專業(yè)的數(shù)據(jù)分析與風(fēng)險預(yù)測功能

內(nèi)幕信息交易案件隱蔽度高，難以被查處。 主要是由于內(nèi)幕信息的知情人為防止被追責(zé)，通常并不會直接參與購買證券的行為，而只是使用其他賬戶進行對購買證券的操縱，因此證監(jiān)會盡管可以發(fā)現(xiàn)證券的價格異動，但卻很難直接和內(nèi)幕信息知情人相聯(lián)系。 數(shù)據(jù)分析者通常能夠通過大數(shù)據(jù)，并且利用數(shù)據(jù)的預(yù)先儲存功能，無論是數(shù)據(jù)重組還是轉(zhuǎn)換，都能夠被多維度、全方面地分析與解讀，通過深入分析此類數(shù)據(jù)，從而獲得監(jiān)管的風(fēng)險與漏洞。此外，數(shù)據(jù)挖掘技術(shù)的應(yīng)用，還能夠幫助監(jiān)管者事先獲取到尚未被披露的其他必要信息，通過數(shù)據(jù)監(jiān)管，進一步實現(xiàn)風(fēng)險的預(yù)警。 這些手段提高了資本市場監(jiān)管的精確性，能夠及時發(fā)現(xiàn)風(fēng)險隱患并進行預(yù)警，深入挖掘出與內(nèi)幕信息交易相關(guān)的關(guān)系人。

(三)提升證券資本市場監(jiān)管信息效益

由于內(nèi)幕信息交易的隱蔽性，對此類行為的監(jiān)管本身需要大量人力、財力、物力成本。 若證券公司融資市場能夠被監(jiān)管人員實施大數(shù)據(jù)監(jiān)督管理，大數(shù)據(jù)自身的優(yōu)勢能夠被廣泛應(yīng)用，通過大數(shù)據(jù)自身強大的數(shù)據(jù)采集和存儲能力，能夠幫助監(jiān)管人員進行專業(yè)的數(shù)據(jù)分析與風(fēng)險預(yù)測，那么內(nèi)幕信息交易的監(jiān)管成本將會大大下降。 雖然，大數(shù)據(jù)監(jiān)管需安裝大量硬件設(shè)備，消耗大量資金，但監(jiān)管效益由監(jiān)管成本與監(jiān)管效率共同決定，不妨將這些設(shè)備及資金的投入與最終所取得的監(jiān)管效益作為基礎(chǔ)數(shù)據(jù)進行計算，最終會發(fā)現(xiàn)監(jiān)管效益顯著提升。 因此，雖然成本略有增加，但大數(shù)據(jù)在資本市場監(jiān)管領(lǐng)域的普及，有助于提升資本市場監(jiān)管效益。

三、 大數(shù)據(jù)背景下自貿(mào)區(qū)內(nèi)幕信息交易的困境

(一)受傳統(tǒng)思維觀念束縛，大數(shù)據(jù)思維尚未建立

大數(shù)據(jù)技術(shù)已被應(yīng)用于各領(lǐng)域，專家學(xué)者們已經(jīng)把大數(shù)據(jù)監(jiān)管作為證券監(jiān)管的重要方式，尤其是對于內(nèi)幕信息交易的監(jiān)管。 然而，部分基層監(jiān)管人員對于大數(shù)據(jù)的認知不能與時俱進，在工作過程中缺失大數(shù)據(jù)思維，仍然使用傳統(tǒng)的監(jiān)管方式進行執(zhí)法監(jiān)督。 雖然某些自貿(mào)區(qū)內(nèi)部已經(jīng)建立了大數(shù)據(jù)監(jiān)管平臺，以此來整合信息，但這些信息卻很難做到共享。 此種執(zhí)法方式不僅增加了工作量，而且無法實現(xiàn)高質(zhì)量監(jiān)管，特別是置于金融監(jiān)管的背景下，上文中已提到內(nèi)幕信息交易隱蔽性強，證券市場流動性快，無疑要求監(jiān)管方式精準(zhǔn)有效，若部分基層監(jiān)管人員始終堅持傳統(tǒng)監(jiān)管方式，勢必會不利于大數(shù)據(jù)技術(shù)在證券監(jiān)管領(lǐng)域的運用。

(二)數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)質(zhì)量低，大數(shù)據(jù)適用尚未統(tǒng)一

數(shù)據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)量是有效進行證券內(nèi)幕信息交易監(jiān)管的基礎(chǔ)。 多方面掌握數(shù)據(jù)也成為大數(shù)據(jù)背景下自貿(mào)區(qū)監(jiān)管的理念之一。 當(dāng)下證券信息交易的數(shù)據(jù)主要來源于各個公司的實際經(jīng)營狀況與投資者的交易情況。 證券監(jiān)管部門對相關(guān)數(shù)據(jù)進行整合處理，在數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)問題上，數(shù)據(jù)采集不夠規(guī)范。 無論是數(shù)據(jù)的外部傳輸方式、流程，還是數(shù)據(jù)內(nèi)部本身的格式，都沒有做到規(guī)范統(tǒng)一，導(dǎo)致最終數(shù)據(jù)采集的不標(biāo)準(zhǔn)。 此外證券監(jiān)管過程中雖然責(zé)任主體是證監(jiān)會，但各個部門之間合作協(xié)調(diào)也不可避免，然而各部門之間過于“獨立”，導(dǎo)致彼此之間無法得到有效協(xié)調(diào)，面對數(shù)據(jù)在各部門之間的采集、傳輸問題，無法做到有效溝通，久而久之?dāng)?shù)據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)無法統(tǒng)一，收集到的企業(yè)信息精準(zhǔn)度與使用率存在偏差。

(三)數(shù)據(jù)利用規(guī)范性弱，大數(shù)據(jù)立法尚未完善

目前而言，我國網(wǎng)絡(luò)與大數(shù)據(jù)立法比較滯后，有關(guān)大數(shù)據(jù)的規(guī)制條款分散在各個部門法中，并未形成完整的體系。 自貿(mào)區(qū)內(nèi)證券監(jiān)管領(lǐng)域的立法工作更是滯后，并且落后于目前的司法實踐，缺乏前瞻性。 隨著市場的擴大與經(jīng)濟的發(fā)展，大數(shù)據(jù)立法已經(jīng)被提上日程，但是立法過程中，仍然面臨多重困難。 首先大數(shù)據(jù)的法律屬性劃分并不清晰，大數(shù)據(jù)雖然具有民事客體屬性與財產(chǎn)權(quán)屬性，但理應(yīng)歸于物權(quán)法，而大數(shù)據(jù)和中國傳統(tǒng)的物權(quán)法概念又存在著很大區(qū)別，它既不歸屬于物權(quán)法客體，也不歸屬于知識產(chǎn)權(quán)客體，因此，對于大數(shù)據(jù)法律屬性的界定將影響大數(shù)據(jù)立法的趨勢與走向。 其次，證券監(jiān)管領(lǐng)域雖然引入了大數(shù)據(jù)，但哪些單位具有獲取相關(guān)信息的資質(zhì)，獲取大數(shù)據(jù)的法律邊界在何處，這些問題都沒有明確規(guī)定，若以上問題不能得到解決，那么將大數(shù)據(jù)適用于證券內(nèi)幕信息交易必然會進退維谷。

四、 大數(shù)據(jù)背景下重構(gòu)自貿(mào)區(qū)內(nèi)幕信息交易監(jiān)管機制的建議

大數(shù)據(jù)時代，運用大數(shù)據(jù)分析的優(yōu)勢對自貿(mào)區(qū)內(nèi)幕信息交易活動實施更有效的監(jiān)督，就必然要求我們對此監(jiān)管機制加以重構(gòu)和完善，一方面，通過重構(gòu)和完善可以改變目前自貿(mào)區(qū)內(nèi)監(jiān)管滯后的局面；另一方面，重構(gòu)也是一個機制的再創(chuàng)造，有利于充分發(fā)揮大數(shù)據(jù)的優(yōu)勢，同時設(shè)計全新監(jiān)管制度，從而避免傳統(tǒng)方式產(chǎn)生的負面影響。

(一)樹立大數(shù)據(jù)思維與觀念

在大數(shù)據(jù)背景下，作為證券監(jiān)管領(lǐng)域的責(zé)任主體之一，首先，執(zhí)法人員應(yīng)做到監(jiān)管理念有所創(chuàng)新。 在監(jiān)管過程中摒棄傳統(tǒng)的執(zhí)法監(jiān)管思維，樹立大數(shù)據(jù)思維，運用智能化、信息化方式去處理數(shù)據(jù)，提高監(jiān)管效率。 其次，在監(jiān)管過程中要充分挖掘大數(shù)據(jù)監(jiān)管的優(yōu)勢，發(fā)揮主觀能動性，將大數(shù)據(jù)與監(jiān)管執(zhí)法業(yè)務(wù)相結(jié)合，提高風(fēng)險預(yù)警的能力。 對于監(jiān)管過程中的異常數(shù)據(jù)要及時追根溯源，實時跟進數(shù)據(jù)情況，能夠做到事前預(yù)防、事中介入、事后迅速反應(yīng)。 最后，提升大數(shù)據(jù)思維不僅僅是監(jiān)管人員個體的目標(biāo)，整個政務(wù)運作環(huán)境都應(yīng)該具備大數(shù)據(jù)思維。 例如，自貿(mào)區(qū)內(nèi)的司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)參與大數(shù)據(jù)平臺建設(shè)，將內(nèi)幕信息交易的相關(guān)風(fēng)險點納入大數(shù)據(jù)平臺中，及時對大數(shù)據(jù)進行核查，對于明顯不符合實際的情況進行核實，從而在整個政務(wù)監(jiān)管領(lǐng)域提升信息化、智能化辦公水平，大力推動大數(shù)據(jù)監(jiān)管模式發(fā)展。

(二)統(tǒng)一大數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)量

在大數(shù)據(jù)監(jiān)管中，由于后續(xù)數(shù)據(jù)的應(yīng)用與分析是在源數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)上進行，因此，源數(shù)據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)量應(yīng)得到重視。 如何提高源數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)量，本文認為應(yīng)從兩方面著手：一方面，數(shù)據(jù)采集是否規(guī)范，取決于源數(shù)據(jù)是否能夠得到標(biāo)準(zhǔn)化處理，若從外部能夠規(guī)范數(shù)據(jù)的傳遞、輸送過程，內(nèi)部制定統(tǒng)一的數(shù)據(jù)交換目錄、格式及數(shù)據(jù)使用規(guī)定等，應(yīng)用在內(nèi)幕信息交易監(jiān)管領(lǐng)域，監(jiān)管人員采集到的數(shù)據(jù)會更加精確、可靠；另一方面，著力提高源數(shù)據(jù)的質(zhì)量。 源數(shù)據(jù)質(zhì)量的提高通常需要由多個部門合作協(xié)調(diào)共同完成。 源數(shù)據(jù)質(zhì)量的檢測在數(shù)據(jù)的交換與流動中一般由下一個監(jiān)管單位發(fā)現(xiàn)并糾錯，因此，對于源數(shù)據(jù)的質(zhì)量，特別是涉及可能進行內(nèi)幕信息交易的異常數(shù)據(jù)，所有監(jiān)管主體都必須樹立責(zé)任意識，進行數(shù)據(jù)的互查與糾錯，便于及時發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)的異動。

(三)完善大數(shù)據(jù)相關(guān)立法

完善相關(guān)大數(shù)據(jù)立法，首先要明確大數(shù)據(jù)的法律屬性，并以此為出發(fā)點有針對性地制定法律法規(guī)。 此外，在內(nèi)幕信息交易的大數(shù)據(jù)立法過程中要從內(nèi)外兩個方面來進行考量，就內(nèi)部而言，應(yīng)將注意力放在數(shù)據(jù)本身，一方面是關(guān)于數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)化的立法，數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)化的最終目的是實現(xiàn)各個部門間的數(shù)據(jù)共享；此外，還需注意數(shù)據(jù)使用的標(biāo)準(zhǔn)問題，證券監(jiān)管過程中難免涉及個人信息的使用問題，因此要在個人信息保護與利用、共享數(shù)據(jù)之間做好平衡。 另一方面，從完善大數(shù)據(jù)立法的外部而言，要對大數(shù)據(jù)的監(jiān)管部門以及監(jiān)管權(quán)限進行規(guī)定，證券內(nèi)幕信息交易的監(jiān)管本質(zhì)上是相關(guān)部門利用公權(quán)力執(zhí)法的行為，將大數(shù)據(jù)引入證券監(jiān)管領(lǐng)域，勢必會使工作的開展取得事半功倍的效果。 同時大數(shù)據(jù)技術(shù)也是一把雙刃劍，一旦利用不慎，證券市場上各主體的權(quán)利以及整個證券市場秩序都將會遭到破壞。