夏玉萍

1 引言

建筑工程開工日期的確定對于發(fā)包人和承包人都十分重要，它可以直接影響工期的認(rèn)定。黃鵬雙[1]對施工開工日期的認(rèn)定問題進(jìn)行了分析研究；對于承包人而言，其視角下的開工日期認(rèn)定風(fēng)險需要進(jìn)行防范和控制[2]，并且根據(jù)法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，對其所承擔(dān)的法律風(fēng)險進(jìn)行分析，提出應(yīng)對措施[3]；不同的學(xué)者對建筑工程相應(yīng)法律法規(guī)的解讀大致相同[4]；對于如何預(yù)防和避免延誤施工工期，很多學(xué)者進(jìn)行了分析討論并提出相應(yīng)建議[5，6]。

基于上述研究，本文對建筑工程開工日期的法律和實際意義進(jìn)行介紹，其中分別介紹了開工日期的具體判斷方法、建筑工程開工的8 個條件，探討影響工期的原因和相應(yīng)責(zé)任劃分，并對發(fā)包人、承包人及第三人如何滿足開工日期提出對策建議。

2 開工日期的法律意義

工程的開工日期是開始時間，在開工日期之后，不僅工程工期開始計算，工程現(xiàn)場也隨之轉(zhuǎn)移給承包人管理，水電、人員、材料、設(shè)備、設(shè)施等開始由承包人管理，承包商也負(fù)有安全責(zé)任，因此開工日期是建設(shè)項目施工合同中最重要的時間節(jié)點(diǎn)之一。

《建設(shè)工程施工合同示范文本》（GF—2017—0201）第1.1.4.1 條規(guī)定，“開工日期：包括計劃開工日期和實際開工日期。計劃開工日期是指合同協(xié)議書約定的開工日期；實際開工日期是指監(jiān)理人按照第7.3.2 項（開工通知）約定發(fā)出的符合法律規(guī)定的開工通知中載明的開工日期?！钡?.3.2 條的第一款規(guī)定了監(jiān)理員的職責(zé)，監(jiān)理員負(fù)責(zé)簽發(fā)開工通知書，此通知書必須合乎法律要求，并在預(yù)計開工日期的七天內(nèi)向業(yè)主發(fā)布開工通知書。

2.1 開工日期的具體判斷方法

在實際施工中，因為政府規(guī)定、施工批準(zhǔn)程序的進(jìn)展以及不可抗力的因素，發(fā)包人無法確定開工日期，監(jiān)理人無法向承包人發(fā)布開工文件。針對工程行政批準(zhǔn)程序的復(fù)雜性和嚴(yán)格性，以及雙方互相追求利潤的問題，可在施工協(xié)議、施工許可證、開工報告和開工通知中記錄不同的開工時間。另外，這些合同所記載的日期也和承包商的具體進(jìn)場時間不相符。在審判實踐案件中，對實際開工日期的確定有很多不同的判決意見和方法。由《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律的解釋（二）》第5條規(guī)定可知，開工日期的具體判斷方法如表1 所示。

表1 開工日期的具體判斷方法

2.2 建筑工程開工條件

建筑工程包含了房建和水電設(shè)施的建設(shè)，此為一項龐大而又重要的工作，是關(guān)乎民生建設(shè)的大事。所以建設(shè)工程開工之前，需要滿足各種條件，分別為簽訂有效建設(shè)合同或協(xié)議、領(lǐng)取建筑工程施工許可證、落實三材指標(biāo)或?qū)嵨铩⒕幹剖┕し桨覆@得批準(zhǔn)、建設(shè)完成工人臨時用水用電等相關(guān)設(shè)施、具備工程定位測量條件、編制施工圖預(yù)算并過審、能滿足連續(xù)工作的其他材料和設(shè)備等。以上開工條件缺一不可，需要發(fā)包人和承包人在工程開工之前相應(yīng)準(zhǔn)備完全。

2.3 影響工期的原因

在實踐中導(dǎo)致開工推遲的主要原因如下。

（1）發(fā)包人未能依法依約提供承包人開工的條件。發(fā)包人要獲得開工之前所需的行政批準(zhǔn)，比如建筑施工許可證等。發(fā)包人未能按照按規(guī)定的日期和條件提供原料、機(jī)械設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料等，導(dǎo)致承包人無法進(jìn)行施工，從而推遲開工日期。

（2）承包人未能按時開工。承包人負(fù)責(zé)的人員、機(jī)具、資金、物料等未按時落實，無法進(jìn)行工程建設(shè)；承包人未合理預(yù)測建筑工程施工時所需要的出入建筑施工現(xiàn)場的方式、方法和路線，又或者沒有全面勘察建筑施工現(xiàn)場，包括了解建筑施工地點(diǎn)的氣象條件、道路條件、風(fēng)俗習(xí)慣情況等，形成的結(jié)果都可能造成工程無法開工。

（3）建設(shè)合同無效。發(fā)包人與承包人之間就建筑工程各自需履行的責(zé)任和義務(wù)所達(dá)成的協(xié)議為建筑工程合同，其中明確了建筑工程的開工日期。若招標(biāo)工作順利，發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)合同后3 天內(nèi)，項目經(jīng)理、技術(shù)負(fù)責(zé)人、安全員等主要管理人員必須進(jìn)場組織施工。當(dāng)合同內(nèi)容和形式違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，或者違反社會公共利益時，合同為無效合同，不具有法律的約束力，停止工程項目施工。

（4）外部原因。如自然災(zāi)害、惡劣氣候、流行疾病、疫情或大氣污染管控措施、周邊群眾阻撓開工等。如果工期延誤，經(jīng)工程師研究確定，工期可以適當(dāng)順延的情況如表2 所示。

表2 開工日期順延的具體情況

以上可以延長工期的情形，根本原因就是：這種情形構(gòu)成了發(fā)包人違約，或者是需要由發(fā)包人負(fù)擔(dān)的風(fēng)險。反之，如果導(dǎo)致工期推遲的主要因素是承包人的違約或都需要由承包人承擔(dān)的風(fēng)險，則工期將無法延長。

當(dāng)工期可能延長后，將按照下列方式確定：承包人在工期可能延長的情形出現(xiàn)后十四日內(nèi)向工程師提供一份有關(guān)延長工期的書面報告；技術(shù)人員應(yīng)接到報告后的十四日內(nèi)核實和答復(fù)，如技術(shù)人員未在期限內(nèi)答復(fù)，則可視報內(nèi)容已經(jīng)進(jìn)行核實。

當(dāng)然，工程師確定的時間延長期限為事故引起的合理延遲，工程師按照事故的情況、時間定額、工程文件等的要求加以確定。由工程師確定的順延時間可視為約定時間約定時間。如業(yè)主不認(rèn)可工程師的確定結(jié)果，可按照約定的糾紛調(diào)解方法辦理。

2.4 延誤責(zé)任劃分

開工日期由于一些因素延誤，所進(jìn)行的責(zé)任劃分是依據(jù)延誤原理而確定，具體的開工日期延誤責(zé)任劃分由法律條文確定如下。

（1）發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《民法典》第803 條規(guī)定：“如果發(fā)包方不依照規(guī)定期限和條件，供應(yīng)原材料、機(jī)器設(shè)備、工作場所、工程人員、技術(shù)材料等的，承包人既可以延長施工時間，還可以請求政府補(bǔ)償停產(chǎn)、窩工的經(jīng)濟(jì)損失?！卑l(fā)包人因自身因素違反建筑工程合同所規(guī)定的前期準(zhǔn)備工作，導(dǎo)致工程日期的順延，需要按照法律要求承擔(dān)責(zé)任，并對承包人進(jìn)行相應(yīng)賠償。

（2）承包人承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《民法典》第801 條規(guī)定，“由于施工人的個人原因造成工程施工質(zhì)量不達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，工程發(fā)包人有權(quán)請求施工人在合理期限內(nèi)，無條件修繕或者返工、更新。進(jìn)行修繕工程或返工、改造后，而造成產(chǎn)品逾期交付的，建造人必須負(fù)違約責(zé)任。”承包人由于施工質(zhì)量不符合建筑工程合同的規(guī)定，按法律要求，需要進(jìn)行相應(yīng)改進(jìn)，并承擔(dān)相應(yīng)損失。

（3）工期順延，互補(bǔ)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第9條規(guī)定，建筑工程質(zhì)量合格的情況下，業(yè)主對于工程質(zhì)量產(chǎn)生問題并需要鑒定質(zhì)量是否合格時，鑒定的時間為順延工期時間。

（4）第三人承擔(dān)責(zé)任。法律暫時沒有因第三人的原因造成工期延誤的相關(guān)規(guī)定，但根據(jù)合同相對性原理，若因第三人的原因造成工期延誤，承包人應(yīng)先向發(fā)包人履行賠償責(zé)任，然后再向第三人追償。

3 對策建議

開工日期的延誤所造成的經(jīng)濟(jì)和社會影響十分嚴(yán)重，為了工程能夠按時開工，本文對發(fā)包人、承包人和第三人的相應(yīng)工作提出建議如下。

（1）對發(fā)包人的建議。發(fā)包人應(yīng)在工程開始之前，及時辦好各類許可證，全力支持承包人進(jìn)行工程施工；并且與承包人嚴(yán)格制定施工合同條款，明確延誤開工日期的處罰措施，嚴(yán)格按各部分工程工期要求，逐階段檢查兌現(xiàn)，在實際中不符合合同要求的地方，發(fā)包人應(yīng)及時向承包人提出要求并責(zé)令整改；按照要求提供原材料、設(shè)備及場地，組織各方及時對材料設(shè)備進(jìn)行查驗，有問題應(yīng)及時反饋給各方并按時解決。

（2）對承包人的建議。承包人需要在具備施工許可證、開工條件的情況下開工，如果不具備此條件，需與發(fā)包人達(dá)成不考核工期的協(xié)議，或做好工期簽證事項；承包人不可盲目壓縮工期，對自身的能力具備客觀的認(rèn)知，對工程內(nèi)容做到心中有數(shù)，做到科學(xué)的組織施工；并且對施工人員進(jìn)行前期培訓(xùn)，提高處置突發(fā)事件的能力。

（3）對第三人的建議。設(shè)計、監(jiān)理等相關(guān)單位應(yīng)按合同要求履行相應(yīng)職責(zé)。設(shè)計單位要及時、準(zhǔn)確、高質(zhì)量地完成設(shè)計圖紙，并在施工過程出現(xiàn)問題時，及時解決現(xiàn)場問題；監(jiān)理單位應(yīng)對施工過程中進(jìn)行監(jiān)測和管理，施工期間不允許頻繁更換監(jiān)理人員，同時控制工程的質(zhì)量、投資、工期三大目標(biāo)。

4 案例分析

以某建筑工程為例，該工程在啟動施工之前，工程師致函承包人，內(nèi)容是在將在確定時間提供場地給承包人，承包人按照約定時間向施工現(xiàn)場派了代理人和監(jiān)工，但發(fā)包人未能按時交付場地，直至兩個月后才正式交付場地，之后又因為連續(xù)陰雨的天氣原因，致使不得不停工4 周。并且發(fā)包人未能提供房屋設(shè)計圖，包括剖面圖及配筋圖，致使相關(guān)材料未能正常供應(yīng)。由于上述原因，承包人未能保持施工計劃進(jìn)度，導(dǎo)致整個工期延誤。

由于工程師致函為不確定的開工令，故實際開工日期為承包人實際進(jìn)入現(xiàn)場的日期，發(fā)包人未能按時交付場地而造成的工期延誤，雖然發(fā)包人延誤時間并未于開工日期后，不影響整體工期，但承包人進(jìn)場后遇上連續(xù)陰雨天氣，延誤工期，故此工期延誤責(zé)任需要承包人與工程師進(jìn)一步協(xié)商；承包人進(jìn)入現(xiàn)場后，因為發(fā)包人未能按時提供設(shè)計圖而導(dǎo)致的工期的延后，需要發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，承包人可以對此向發(fā)包人進(jìn)行工期索賠，承包人需要采取相應(yīng)措施加快施工進(jìn)度。

5 結(jié)語

本文對開工日期進(jìn)行了法律和實際意義的探討，并具體介紹了開工日期的判定規(guī)則、開工條件，當(dāng)開工日期延誤時，對發(fā)包人、承包人和第三方進(jìn)行了責(zé)任劃分，為了能夠按時開工，對三方提出了對策建議，具體結(jié)論如下。

（1）工程開工需要8 個具體條件，需全部準(zhǔn)備完成后才可進(jìn)行施工。開工日期具有嚴(yán)肅的法律意義，開工日期的確定需明確按合同或法律規(guī)定，需要嚴(yán)格流程進(jìn)行審批報備。

（2）工程工期需要順延時，延長的施工時間會產(chǎn)生額外的經(jīng)濟(jì)費(fèi)用，對各方的經(jīng)濟(jì)帶來一定損失，對社會造成不好的影響。故需對發(fā)包人、承包人和第三方進(jìn)行責(zé)任劃分，承擔(dān)責(zé)任方需對損失進(jìn)行賠償。

（3）避免發(fā)生工程工期順延事件，發(fā)包人、承包人和第三方需完成合同規(guī)定的所有前期準(zhǔn)備工作，以確保工程順利開工，并及時解決在施工中產(chǎn)生的所有問題。