劉繼瀛,陳世香,何芳艷,朱勝姣
新能源指可以替代傳統(tǒng)化石能源的新型能源,具有可再生、可持續(xù)發(fā)展性質(zhì)。新能源發(fā)電區(qū)別于傳統(tǒng)發(fā)電,是實現(xiàn)“2030 碳達峰,2060 碳中和”戰(zhàn)略目標的必要途徑。發(fā)展新能源發(fā)電項目不僅有助于應(yīng)對傳統(tǒng)能源短缺問題,重塑長期以來依賴化石能源消耗發(fā)展模式,也是當下各國構(gòu)建綠色低碳循環(huán)發(fā)展經(jīng)濟體系、提高能源供給保障能力的重要舉措。在各級政府大力推動下,我國以光伏發(fā)電和風(fēng)電為代表的新能源開發(fā)利用項目取得顯著進步。然而,當前新能源發(fā)電項目發(fā)展面臨種種限制與困境。其中,新能源發(fā)電項目的主要特征就是開發(fā)大規(guī)模的光能、風(fēng)能等可再生資源,其核心投入資產(chǎn)之一是土地。用地構(gòu)成制約新能源發(fā)電項目開發(fā)建設(shè)進程的核心問題之一。
學(xué)術(shù)界對新能源發(fā)電項目用地問題的關(guān)注度不斷提升。既有研究發(fā)現(xiàn),大規(guī)模發(fā)電項目會產(chǎn)生負面社會影響,需占用大量土地資源,一定程度上剝奪了當?shù)厝鮿萆鐓^(qū)賴以生存的土地,因而需要制定合理且可持續(xù)的土地使用計劃,減少土地使用過程中的相關(guān)問題,尤其是占用農(nóng)地過多、用地成本高及不符合規(guī)劃等現(xiàn)實問題。其中,風(fēng)電項目用地出現(xiàn)了禁建與限建區(qū)域劃分不明確、林地審核機制不規(guī)范等問題,在審批程序上存在審批部門過多、流程復(fù)雜等問題。值得注意的是,有學(xué)者在項目用地風(fēng)險相關(guān)主題研究中發(fā)現(xiàn)土地產(chǎn)權(quán)模糊的體制缺陷導(dǎo)致光伏產(chǎn)業(yè)投資的“潮涌現(xiàn)象”,出現(xiàn)了以征代租、未批先建等風(fēng)險。相關(guān)研究還就風(fēng)電項目開發(fā)建設(shè)使用林地的用地限制、審核手續(xù)等法律問題進行分析,認為新能源發(fā)電項目首先需要解決的是用地問題,應(yīng)著重考慮土地利用因素。有研究指出,在項目用地規(guī)劃之初,項目開發(fā)主體須在法律允許范圍內(nèi),制定土地利用計劃,使得項目用地得以合理且可持續(xù)利用。此外,新能源項目用地也應(yīng)改變用地方式,堅持用途管制為主要手段以實現(xiàn)科學(xué)精準管控,推動項目用地由粗放式開發(fā)向精細化模式轉(zhuǎn)變。
綜上發(fā)現(xiàn),由于土地資源的稀缺性和國家日益嚴厲的管控,在用地獲取、運營與用途監(jiān)管等項目用地過程中涌現(xiàn)出各種風(fēng)險。準確識別項目用地過程中的現(xiàn)實風(fēng)險,建構(gòu)系統(tǒng)規(guī)范的治理機制,已構(gòu)成優(yōu)化新能源發(fā)電項目開發(fā)建設(shè)制度環(huán)境、推進可持續(xù)發(fā)展的重要保障。然而,當前有關(guān)新能源發(fā)電項目用地風(fēng)險的研究偏少,有關(guān)風(fēng)險識別及其治理機制建構(gòu)相關(guān)主題尚未形成系統(tǒng)研究。為此,本文嘗試對新能源發(fā)電項目建設(shè)過程用地風(fēng)險進行系統(tǒng)識別,以圖提出建構(gòu)針對性風(fēng)險治理機制的策略措施組合。
風(fēng)險通常被定義為不利影響的嚴重程度和出現(xiàn)概率的一種衡量。在項目管理領(lǐng)域,項目風(fēng)險是指為實現(xiàn)項目目標的活動或事件的不確定性和可能發(fā)生的危險。所謂用地風(fēng)險,在本文是指在新能源發(fā)電項目開發(fā)建設(shè)與運營過程中,各種用地的取得、報批與運營活動由于種種主客觀因素的影響,導(dǎo)致經(jīng)濟社會損失等不良后果的不確定性。這里的損失是指對個人、企業(yè)和政府等相關(guān)項目開發(fā)建設(shè)主體的生存權(quán)益或財產(chǎn)權(quán)益產(chǎn)生的不利影響。
用地風(fēng)險管理是新能源發(fā)電項目管理過程不可或缺的構(gòu)成部分,也是相關(guān)政府部門主動進行社會治理風(fēng)險防控、優(yōu)化新能源發(fā)電項目開發(fā)建設(shè)制度環(huán)境、推進新能源發(fā)電項目可持續(xù)發(fā)展的職責所在。對于相關(guān)政府部門而言,其實質(zhì)是要辨識項目用地風(fēng)險和不確定性的源頭及其危害性,采取合適行動方案與管理措施,控制和預(yù)防項目風(fēng)險,減輕或消除風(fēng)險的不利影響。用地風(fēng)險管理的基礎(chǔ)前提和首要環(huán)節(jié)是風(fēng)險識別。該項職責要求對所有可能發(fā)生的風(fēng)險事件有一個完整描述,嘗試回答“出錯的是什么?”換言之,所謂風(fēng)險識別,就是要對存在于項目用地過程中的各類風(fēng)險來源或不確定性因素,按其產(chǎn)生背景、表現(xiàn)特征和預(yù)期后果進行界定和識別,實現(xiàn)對風(fēng)險因素進行科學(xué)分類或說對用地風(fēng)險構(gòu)成類型進行分析。
新能源發(fā)電項目用地涉及國有和集體土地,既有建設(shè)用地,也有農(nóng)用地和未利用地。依據(jù)相關(guān)規(guī)定,新能源發(fā)電項目運營管理中心等建筑設(shè)施屬于永久用地部分,原則上要按照建設(shè)用地類型進行管理。風(fēng)電場等項目非永久用地取得方式的確定,則由開發(fā)商按照規(guī)定要求且結(jié)合實踐情境具體確定。調(diào)研發(fā)現(xiàn),新能源發(fā)電項目不同部分不同類型用地取得方式的確定與實施,需要遵循各層次政策法律規(guī)定和基于實踐情境錯綜復(fù)雜的操作性要求,受到多方面主客觀因素的制約與影響,從根本上決定著項目用地風(fēng)險可能性及其類型。
具體而言,目前我國新能源發(fā)電項目用地取得方式主要有四種。首先,涉及土地類型為建設(shè)用地、國有非林地或國有未利用地時,要采取劃撥或出讓方式取得。調(diào)研發(fā)現(xiàn),出讓與劃撥方式主要適用于項目運營管理中心等建筑設(shè)施永久用地的取得,對于光伏列陣或風(fēng)電場等大規(guī)模設(shè)施裝置用地的取得,采取出讓或劃撥方式則很困難。究其根源,土地出讓成本太高。即使在農(nóng)村地區(qū),對于沒有太多升值空間的土地,“一畝地(出讓成本是)15萬,這基本上是一個標準價格。我們占地兩千多畝,這得多少錢?”(CH20200714)而劃撥建設(shè)用地使用權(quán)目的是公共利益,非公益性建設(shè)項目不能采取劃撥形式。其次,租賃戈壁、荒漠、荒草地等未利用地成為新能源發(fā)電項目用地取得的主要方式?;巨r(nóng)田原則上不允許用作建設(shè)用地。項目占用林地、牧草地等特殊農(nóng)地時,除了應(yīng)按照規(guī)定辦理建設(shè)用地手續(xù)或簽署相關(guān)租賃協(xié)議外,須履行額外報批手續(xù)。而且,“應(yīng)當從嚴提出要求,除樁基用地外,嚴禁硬化地面、破壞耕作層,嚴禁拋荒、撂荒”。由于嚴格限制,新能源發(fā)電項目事實上很少使用特殊農(nóng)地。再次,發(fā)電項目送出線路占地是零星用地,屬于建設(shè)用地,理應(yīng)辦理建設(shè)用地手續(xù)。但有關(guān)這類用地報批手續(xù)的法律與政策文件不斷調(diào)整,項目建設(shè)方主要根據(jù)所在地省級政府相關(guān)規(guī)定進行操作。很多省份明確規(guī)定項目建設(shè)方對土地所有人或使用權(quán)人給予一次性經(jīng)濟補償,送出線路可采取“以補代征”形式占地。比如,《湖北省電力設(shè)施建設(shè)與保護條例》第十七條第二款則規(guī)定,架空電力線路走廊(包括桿、塔基礎(chǔ))和地下電纜通道建設(shè)不實行征地,電力設(shè)施建設(shè)單位應(yīng)當對桿、塔基礎(chǔ)用地的建設(shè)用地使用權(quán)人或者土地承包經(jīng)營權(quán)人給予一次性經(jīng)濟補償。最后,對于集體所有未利用地,即不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地,可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包。但對于已經(jīng)發(fā)包給集體經(jīng)濟組織成員的“四荒”土地,項目建設(shè)方須經(jīng)由土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式從承包人處取得土地使用權(quán)。依據(jù)有關(guān)規(guī)定,新能源發(fā)電項目可通過以下方式獲得集體所有未利用地的使用權(quán):一是村委會直接把土地發(fā)包、流轉(zhuǎn)給公司;二是承包方出具流轉(zhuǎn)委托書前提下,可以委托發(fā)包方或中介組織將土地流轉(zhuǎn)出去;三是承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)接受方對土地承包經(jīng)營權(quán)進行再流轉(zhuǎn)。
用地風(fēng)險識別就是確定哪些風(fēng)險事件可能影響項目用地,并依據(jù)各自特性對所涉及風(fēng)險進行分類,明確用地風(fēng)險的構(gòu)成類型。為此,本文將綜合運用焦點人物訪談、實地觀察和文本分析等經(jīng)驗研究方法,對項目用地過程中存在的風(fēng)險事件及其類型進行研判。
具體地,本文基本研究方法與思路在于,首先,是經(jīng)驗數(shù)據(jù)的系統(tǒng)搜集。項目組于2020 年6 月至2021年9月期間前往安徽、江蘇、云南、貴州等省份的8個地市,深入分布于東中西部不同地理空間、不同能源與規(guī)模類型的10 余個新能源發(fā)電項目建設(shè)與運營現(xiàn)場,經(jīng)由對項目建設(shè)與運營方區(qū)域負責人、一線項目經(jīng)理人員的半結(jié)構(gòu)性人物訪談,獲取有關(guān)新能源發(fā)電項目用地風(fēng)險問題的一手訪談資料和有關(guān)項目用地論證報告、報批文件、法律法規(guī)與政策文獻諸方面的二手資料。其次,進行資料整理與文本分析。經(jīng)由一手訪談資料、二手文獻資料和網(wǎng)絡(luò)搜集資料的三方互證,不確定資料則采取補充調(diào)查進行證實和補充完善,最終獲得13萬余字的文字資料。在此基礎(chǔ)上,運用文本分析方法對文本資料進行編碼分析,實現(xiàn)對新能源發(fā)電項目開發(fā)建設(shè)過程中用地風(fēng)險的關(guān)鍵事件及其類型構(gòu)成的系統(tǒng)挖掘。文本分析法能夠?qū)⒎墙Y(jié)構(gòu)化文本信息轉(zhuǎn)化為結(jié)構(gòu)化定量信息,具有客觀性、系統(tǒng)性、科學(xué)性的特點。最后,基于營造良好新能源發(fā)電項目制度環(huán)境的社會治理目標,為了合理規(guī)避、控制、降低各種用地風(fēng)險,提出建構(gòu)有效風(fēng)險治理機制的各種治理策略。
項目風(fēng)險識別的基本任務(wù)是將項目不確定性轉(zhuǎn)變?yōu)榭衫斫獾娘L(fēng)險描述,就是要基于經(jīng)驗數(shù)據(jù)和相關(guān)文獻資料,確定可能影響項目的具體風(fēng)險事件,并依據(jù)風(fēng)險特性對其進行合理分類。基于文本分析發(fā)現(xiàn),當前我國新能源發(fā)電項目用地風(fēng)險集中體現(xiàn)在用地取得、報批與使用等環(huán)節(jié)。
1.劃撥用地風(fēng)險
依據(jù)《土地管理法》及《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》相關(guān)條款規(guī)定,以劃撥方式取得國有土地使用權(quán)的土地使用者因遷移、撤銷、破產(chǎn)或其他原因停止使用土地的,市、縣人民政府應(yīng)當無償收回土地。由此,經(jīng)由劃撥方式取得的土地,就面臨著國家無償收回的風(fēng)險。同時,土地使用權(quán)人將劃撥土地對外出租的,應(yīng)當向當?shù)厥小⒖h人民政府補交土地使用權(quán)出讓金或以出租所獲收益抵交土地使用權(quán)出讓金。據(jù)此規(guī)定,補交土地出讓金的義務(wù)主體是出租人,但如果沒有在租賃合同中予以明確約定,一旦該筆費用實際發(fā)生,出租人可能會將其轉(zhuǎn)嫁至承租的新能源項目開發(fā)建設(shè)與運營企業(yè)。
2.出讓用地風(fēng)險
首先,土地出讓金是地方政府財政收入重要來源,地方對土地出讓金的依賴不斷強化,給出讓對象帶來的潛在風(fēng)險也日顯突出。而且,在地方政府掌控土地資源配置權(quán)的情形下,還存在著官員“尋租”可能性。其次,集體經(jīng)濟組織可能將耕地集中后再以“以租代征”方式出讓給項目建設(shè)方,改變耕地用途,導(dǎo)致農(nóng)地非法進入非農(nóng)市場。最后,土地出讓費用持續(xù)上漲也是項目建設(shè)方在受讓土地中需要考慮的風(fēng)險。調(diào)查發(fā)現(xiàn),江蘇鹽城市響水縣新能源項目用地2015 年每平方米出讓費是110元,2018年漲到每平方米180元。
3.租賃用地風(fēng)險
首先,存在以租代征風(fēng)險。以租代征牽涉到農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地使用這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)。對于集體土地租賃,地方政府擁有絕對控制權(quán),在租賃過程易形成地方政府、項目建設(shè)方、村民三方合謀行為,致使耕地保護與用途管制制度“形同虛設(shè)”,法定農(nóng)用地轉(zhuǎn)用和土地征收審批手續(xù)被非法規(guī)避掉。其次,涉及租賃集體未利用地時,由于信息不對稱,項目建設(shè)方通常會尋求當?shù)卣鳛橹虚g人同村集體簽署合同。但訪談發(fā)現(xiàn),由于種種主客觀因素的影響,項目建設(shè)方往往未能有效核實土地的實際權(quán)屬。如果出租人并非實際土地承包權(quán)人,或是實際土地承包權(quán)人但未取得土地權(quán)屬證明,將導(dǎo)致土地權(quán)屬不清糾紛。一旦如此,項目建設(shè)方往往會為此付出巨額后續(xù)溝通成本甚至導(dǎo)致已建成項目無法正常運營。最后,在租賃農(nóng)村集體土地過程中,有可能由于未按照相關(guān)規(guī)定遵循必要的集體民主表決程序,造成部分村民不知曉土地租賃事實。這會導(dǎo)致租賃合同無效,致使項目建設(shè)方遭遇一地二租等法律責任風(fēng)險。較為典型的有巢湖陸上光伏一地二租案。某新能源項目建設(shè)方與某行政村村委會簽訂租賃合同,并在土地上修建了光伏發(fā)電設(shè)施。但是,在簽訂租賃協(xié)議前,同片土地已經(jīng)被行政村下屬自然村租賃給他人。而且,這個糾紛在租賃合同簽訂幾年之后才暴露出來,“人家(租賃者)找到我們這兒,他們可能先找過村委會,村委會也沒有理他。后來他們開始打這個官司,剛開始是村委會打這個官司贏了,然后今年又開始上訴”。(CH20200714)調(diào)查發(fā)現(xiàn),這種典型用地風(fēng)險的根源在于,“有些農(nóng)村的管理是非常混亂的。有些人他租給你的,他可能都忘了,他再租賃給別人。這個現(xiàn)象也很普遍”。(CH20200714)
4.流轉(zhuǎn)用地風(fēng)險
現(xiàn)行土地管理制度下,土地流轉(zhuǎn)受到農(nóng)戶承包權(quán)邊界模糊和不穩(wěn)定等問題的影響,會導(dǎo)致非法流轉(zhuǎn)土地風(fēng)險。其主要誘因在于低征收補償與高出讓價格的反差。為獲取高額征地補償金,一些農(nóng)民會冒著失去耕地的風(fēng)險將土地交由集體經(jīng)濟組織集中流轉(zhuǎn)。而項目開發(fā)方在與村委會或村集體經(jīng)濟組織簽訂土地流轉(zhuǎn)合同時,往往忽略或未能事先依照法定程序取得農(nóng)戶的書面同意書,造成侵犯農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權(quán)的既定責任事實。這種情形由于程序違法而會導(dǎo)致流轉(zhuǎn)合同無效。
1.不同行政部門審批條件互為前置
在用地報批過程中,在不同審批程序之間,既有不同部門的“并聯(lián)審批”,又有不同部門的“串聯(lián)審批”。訪談發(fā)現(xiàn),串聯(lián)審批過程會出現(xiàn)“互為前置”困境。例如,某新能源發(fā)電項目需要辦理用地權(quán)屬批復(fù)手續(xù),土地審批部門要求項目開發(fā)方提供用地規(guī)劃許可證,但規(guī)劃部門審批的前置條件卻是要求項目開發(fā)方先確定土地權(quán)屬。“縣國土局讓我們提供用地規(guī)劃許可證,但是我們?nèi)ヒ?guī)劃局那邊,那邊的意思是你必須先拿到土地權(quán)屬,才能去辦規(guī)劃,所以它們倆就是互為前置?!保═CGZ20200715)這種現(xiàn)象并不少見,“有的部門執(zhí)行的是要你先拿批復(fù)后辦理規(guī)劃,有的要求你先辦規(guī)劃后拿批復(fù),這是當?shù)卣约旱囊?guī)定?!保═CNZ20200715)結(jié)果致使用地申請遲遲得不到批復(fù),造成項目延遲開工。
2.審批標準的不可操作性
一些政策或法律規(guī)定不明晰,甚至相互矛盾,致使用地報批手續(xù)難以順利實施。在安徽某項目報批過程中,規(guī)劃局認為風(fēng)機不應(yīng)辦理用地規(guī)劃許可證,“只有高大的建筑才能給你辦規(guī)劃。對風(fēng)機來說,不算高大建筑,只算安裝設(shè)備,因此不用辦理用地規(guī)劃許可證”。(TCGZ20200715)但是,風(fēng)機塔基、升壓站等項目配套設(shè)施產(chǎn)權(quán)證的報批又以風(fēng)機用地規(guī)劃批準為前置條件。這導(dǎo)致后續(xù)用地建設(shè)報批手續(xù)難以為繼,給項目開發(fā)建設(shè)帶來合法性風(fēng)險。
標準不可操作性還可能是程序問題,尤其是不同部門間的協(xié)調(diào)問題。隨著審批制度改革深入推進,各地紛紛建立審批權(quán)力、流程與責任清單,通常包含有審批期限的服務(wù)承諾制,但報批環(huán)節(jié)依然有可能陷入程序困境。比如,辦理海上風(fēng)電路由輻射的許可要征求軍事部門意見,相關(guān)部門也不是不辦理,“你一給他提交一個申請,他立馬當天就給你回個文,由于什么什么(原因)暫且不同意,就否定掉放在那,然后就跟你講我們不是不同意,是暫且不同意。那要怎么辦呢?你幫我論證一下,符合不符合空間的規(guī)劃。他要你補充論證,一論證就是一兩年時間,這企業(yè)根本就沒辦法,然后省里面也沒有辦法”。(DFTD20200717)由于不同機構(gòu)之間協(xié)調(diào)問題所導(dǎo)致的困境是項目建設(shè)方很難應(yīng)對的風(fēng)險類型。
3.不同行政部門對地類性質(zhì)界定不一致
新能源項目建設(shè)用地經(jīng)常面臨主管部門對所涉土地性質(zhì)認定尺度不一的情形。同一地塊,可能在自然資源部門土地預(yù)審批復(fù)上被定性為國有未利用地,但在林業(yè)部門數(shù)據(jù)庫中則顯示為林地。調(diào)研發(fā)現(xiàn),“現(xiàn)在有一個項目,它的土地性質(zhì)是林地,因為林業(yè)局這邊認定它是林地,但實際上去現(xiàn)場看看它是沒有樹的,然后國土局那邊認定的不是林地?!保∟J20200716)此時,項目建設(shè)方除了要辦理未利用地的相關(guān)手續(xù),還須辦理林地征占用手續(xù)并繳納林地、林木補償費和森林植被恢復(fù)費。但是,在辦理報批手續(xù)過程中,項目建設(shè)方往往有可能因為疏忽而只辦理其中一種性質(zhì)用地手續(xù)而忽略其他性質(zhì)用地的手續(xù),招致有關(guān)部門的行政處罰,甚至導(dǎo)致項目開發(fā)進程的停頓與延誤。
1.土地使用權(quán)與礦業(yè)權(quán)的沖突風(fēng)險
我國現(xiàn)行礦產(chǎn)法與土地相關(guān)法律法規(guī)之間存在真空地帶,使已取得礦業(yè)權(quán)與土地使用權(quán)的終止期限未能同步,可能由于區(qū)位交疊和權(quán)利期限錯位而造成法律沖突風(fēng)險。以某新能源公司與淮南礦業(yè)用地糾紛案為例,其中的權(quán)利責任是明確的:“這個地方本來就是淮南礦業(yè)的采礦區(qū),也就沒辦(法定礦產(chǎn)壓覆調(diào)查手續(xù))。在建設(shè)期時,淮南礦業(yè)就(給能源公司)發(fā)函:你的項目所在地是在我們采礦權(quán)范圍之內(nèi),要立即停止建設(shè),造成一切損失自己承擔。”(HNNZ20200713)但在沒有按照規(guī)定辦理礦產(chǎn)壓覆調(diào)查手續(xù)情況下,新能源公司仍然就光伏項目用地與當?shù)卣_成了有償劃撥,而該地的探礦權(quán)、采礦權(quán)依然屬于淮南礦業(yè)。根據(jù)礦業(yè)公司的公函,其要求是,“在采煤炭礦區(qū),三種方案,一是拆,二是給補償,三是加固”。對于新能源公司來說,“每種方式代價都大”。這類產(chǎn)權(quán)沖突風(fēng)險帶來的損失和成本巨大,項目用地過程中需要加以充分關(guān)注。
2.項目落入生態(tài)保護紅線的風(fēng)險
生態(tài)保護紅線是近年來提出的一個概念。在國家大力推行生態(tài)文明建設(shè)戰(zhàn)略背景下,自然保護區(qū)、生態(tài)保護區(qū)內(nèi)占地規(guī)模龐大的新能源發(fā)電項目出路不明,不利于項目可持續(xù)性規(guī)劃與運營發(fā)展。調(diào)研發(fā)現(xiàn),江蘇省某近海風(fēng)電場使用的原本是未利用地,現(xiàn)在被劃分為自然保護區(qū)。盡管保護區(qū)是在項目開發(fā)許可證取得之后才被規(guī)劃的,且項目建設(shè)方相關(guān)報批手續(xù)都已完成,但依然對開發(fā)進程造成影響,“曾經(jīng)我們也被停工一年了,基建的時候”。(XS20200718)而且,這直接導(dǎo)致項目后期能否擴建面臨著很大不確定性,有時甚至?xí)?dǎo)致項目廢棄這種嚴重后果:“現(xiàn)在我們開發(fā)一個項目,當年已經(jīng)核定了,不在紅線內(nèi),但第二年的時候政府就把這個項目劃到紅線里面了。這個屬于政策性東西,沒有辦法預(yù)期,我們只能說會放棄這個項目?!保∟J20200716)
3.未批先建的風(fēng)險
未批先建是指未依法取得相關(guān)用地審批手續(xù)即開始項目建設(shè)的情形。調(diào)研發(fā)現(xiàn),現(xiàn)行法律對用地審批各環(huán)節(jié)做了嚴格規(guī)定,但未批先建依然是我國新能源發(fā)電項目常見的用地違法風(fēng)險?!拔磁冉ㄎ覀児灸嵌嗔耍憧次翼懰?臺風(fēng)機,被罰了5次,就都是屬于未批先建的?!保―FTD20200717)其根源在于,項目用地的取得存在多層級審批權(quán)限設(shè)置,需要逐層上報,加之前述審批標準不可操作、流程協(xié)調(diào)等問題,嚴重降低了報批效率,迫使項目建設(shè)方采取違法方式來彌補審批所導(dǎo)致的效率損失。在綜合考慮為達到國家政策(如電價補貼政策)期限要求而導(dǎo)致項目工期緊張、報批手續(xù)時間成本高昂等因素之后,項目建設(shè)方往往會冒著風(fēng)險在未完成報批手續(xù)情況下提前開工建設(shè)。以某公司潁上項目為例,“政府有文件要求,2020 年12 月31 號之前這個項目沒并網(wǎng),那么電價補貼就沒了。我是不是得搶工期?那么從哪去節(jié)約時間,不就是在工程審批環(huán)節(jié)?你要考慮利益問題”。(TCGZ20200715)事實上,項目建設(shè)方的操作似乎也是合理的:“就像整個項目的投資,一臺風(fēng)機罰個10萬20萬,我們隨便投資一個要好幾千萬,比例太小了,我寧愿去交這個罰款?!保―FTD20200717)此外,還存在國家與地方法律規(guī)范和政策制度不配套,甚至存在相關(guān)審批部門及其工作人員不熟悉業(yè)務(wù)的情形:“一年到頭的他也不審批兩個項目,你詢問怎么辦?他說你先去建,有問題我馬上幫你去協(xié)調(diào)?!保―FTD20200717)一些急于引進招商引資的地方政府甚至承諾說,“你就先建,建完了之后有人找你,包在我身上,我?guī)湍闳f(xié)調(diào)?!保―FTD20200717)調(diào)研發(fā)現(xiàn),未批先建的最大風(fēng)險并不是罰款,“按照法律法規(guī)就是先恢復(fù)原狀,再處罰完了之后再審批,最大的風(fēng)險就是被拆除”,“關(guān)鍵是恢復(fù)原狀這一步。如果你真做到的話,損失是很慘重的”。(DFTD20200717)果真如此,前期投入付諸東流,給投資人和社會帶來巨大的經(jīng)濟損失,也會對當?shù)貭I商環(huán)境造成重大負面影響。
新能源發(fā)電項目用地風(fēng)險的生成與有關(guān)用地規(guī)劃、審批、事中事后監(jiān)管等方面制度因素密切相關(guān)。為創(chuàng)造新能源發(fā)電項目可持續(xù)發(fā)展的良好制度環(huán)境,就需要相關(guān)主體,尤其是各級政府采取針對性治理策略,建構(gòu)起更為科學(xué)規(guī)范的項目用地風(fēng)險治理機制。
首先,要確保相關(guān)項目嚴格依據(jù)土地利用總體規(guī)劃要求規(guī)劃與使用項目用地。為確保項目選址前制定合理的用地規(guī)劃,應(yīng)發(fā)揮政府對土地利用的統(tǒng)籌安排與監(jiān)管功能,涉及在時空范圍內(nèi)對項目用地審批、生態(tài)預(yù)防和整治保護等維度的系列制度安排。其次,項目建設(shè)用地涉及利益主體多元,在選址前就應(yīng)該對擬選址土地情況進行系統(tǒng)調(diào)研,準確把握相關(guān)土地的權(quán)屬性質(zhì)、用途和使用權(quán)人情況等方面信息。為此,這些關(guān)鍵信息相關(guān)政府部門均應(yīng)詳細記錄在冊,以備開發(fā)建設(shè)方能夠隨時查證。再次,當?shù)卣畱?yīng)該依法充分聽取民意、研判利益相關(guān)方尤其是集體經(jīng)濟組織成員對擬建項目的態(tài)度,依法制定可投入用地整體規(guī)劃,構(gòu)建“以規(guī)劃為基礎(chǔ),以統(tǒng)一用途管制為手段”的新能源發(fā)電項目用地管理制度。此外,為避免用地過程中的維權(quán)糾紛乃至于群體性事件風(fēng)險,在項目土地使用全過程,對于所涉土地租金、出讓金等涉及權(quán)屬與費用問題,相關(guān)部門都需要依據(jù)相關(guān)法律與政策規(guī)定詳細記錄在冊。
核實土地權(quán)屬是保障項目用地合法有效、避免風(fēng)險的基本前提。為此,要充分利用項目用地審批與事中事后監(jiān)管措施,促成項目建設(shè)方在簽訂土地劃撥、轉(zhuǎn)讓和租賃合同之前,得以經(jīng)由合法、透明、便捷的渠道,核實項目用地權(quán)屬及其相關(guān)證明文件,明確所涉及土地的真實權(quán)利主體。尤其是在審核過程中,要確保項目相關(guān)方能夠?qū)λ婕巴恋氐臋?quán)利類型進行核實,有效把握土地認定情況,避免出現(xiàn)后期因為土地認定偏差而產(chǎn)生用地風(fēng)險。
嚴格審批是保證項目用地規(guī)范取得和利用的前提,但不科學(xué)、低效的審批流程也是造成新能源發(fā)電項目用地風(fēng)險的重要因素之一。為此,要加快審批制度改革進程,優(yōu)化審批流程,提高項目用地審批效率。首先,在對項目用地審批手續(xù)進行精簡、整合基礎(chǔ)上,實現(xiàn)多審合一、多證合一,打造新能源發(fā)電項目用地集成式審批流程。其次,應(yīng)建立差別化分類審批機制,對于占地規(guī)模較小的項目建設(shè)用地審批快速通道和便捷審批機制,盡量精簡審批程序、所需提交材料與審批內(nèi)容。再次,要充分利用大數(shù)據(jù)等信息技術(shù),推進線上線下深度融合,實現(xiàn)審批事項區(qū)域通辦、就近能辦、異地可辦。同時,要實現(xiàn)在線材料申報、進展查詢和批復(fù)結(jié)果反饋,推行數(shù)字化、無紙化、“不見面”審批,讓開發(fā)商少跑腿、降低審批成本。最后,要不斷健全優(yōu)化審批權(quán)責與流程清單制度,促成審批手續(xù)標準化、規(guī)范化、透明化,切實提高審批效率。
新能源發(fā)電項目用地相關(guān)法律已經(jīng)較為成熟,但一些具體用地政策,比如“農(nóng)光互補”“漁光互補”等缺乏操作性規(guī)范文件依據(jù),有待補充規(guī)范。各級政府及相關(guān)部門要在符合相關(guān)法律規(guī)定前提下,根據(jù)本地實際情況,制定相應(yīng)實施辦法和措施來防控項目用地過程可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險。為此,首先,要嚴格遵循《土地管理法》及《土地管理法實施條例》相關(guān)規(guī)定,固化前期耕地保護制度成果,避免出現(xiàn)項目占用基本耕地的情況。其次,有必要修訂有關(guān)新能源發(fā)電項目用地法律條文,確保條款規(guī)定的明晰化和可操作性,避免法律規(guī)范空白。最后,切實發(fā)揮基層政府宣傳責任,借助各種渠道發(fā)布相關(guān)用地政策及法律規(guī)定,避免政府相關(guān)職能部門、單位或是個人,尤其是基層組織如村集體盲目、非法轉(zhuǎn)讓土地。
新能源發(fā)電項目用地風(fēng)險本質(zhì)上反映了相關(guān)主體的權(quán)益沖突。目前最為突出的是涉及農(nóng)村集體土地的租賃與出讓行為。在簽訂租賃或出讓合同過程中,相關(guān)政府部門或工作人員務(wù)必確保各方按照法律文本格式擬定合同,督促、確保利益相關(guān)方按照規(guī)定進行集體決策、協(xié)商,明確相關(guān)主體及其各自權(quán)益,并及時留存相關(guān)集體決策文件。為確保集體協(xié)商與決策程序及相關(guān)文件的真實性和合法性,相關(guān)部門應(yīng)按照相關(guān)規(guī)定,組織項目開發(fā)建設(shè)單位、村集體和村民代表進行集體協(xié)商,核實項目合同內(nèi)容以及簽署情況。需要強調(diào)的是,地方政府處于項目用地利益相關(guān)者的核心地位,在利益主體之間發(fā)揮著仲裁調(diào)解作用。地方政府應(yīng)做好“裁判員”工作,公正公平地協(xié)調(diào)好各方利益,尤其在涉及農(nóng)村集體用地時,應(yīng)充分保證農(nóng)民的核心利益。與此同時,各級政府及相關(guān)職能部門應(yīng)該建立健全項目用地監(jiān)管機制,全程監(jiān)控可能出現(xiàn)的問題并及時采取應(yīng)對措施。
基于經(jīng)驗研究,結(jié)合最新政策動向與實踐進展,本文系統(tǒng)梳理與提煉出新能源發(fā)電項目用地風(fēng)險的基本類型,探討了各級政府及其相關(guān)職能部門為優(yōu)化項目用地建設(shè)與運營環(huán)境、建立健全風(fēng)險治理機制所應(yīng)采取的風(fēng)險治理策略。不同于一般的項目風(fēng)險研究局限于特定項目風(fēng)險分析,本文研究特色在于基于經(jīng)驗研究探析了我國新能源發(fā)電項目領(lǐng)域中的現(xiàn)實用地風(fēng)險構(gòu)成及其治理機制,較為系統(tǒng)地解決了新能源發(fā)電項目用地過程中“可能出錯的是什么”以及“有什么可行的通用措施”這兩個重要實踐問題,具有較強的問題意識和實踐操作意義。不過,由于研究方法與篇幅所限,有關(guān)用地風(fēng)險的量化程度以及對策措施的未來影響不在本文研究范圍之內(nèi)。這些更為精確的量化研究與評估工作有待基于更為充分的數(shù)據(jù)資料予以深入展開。