林錦全
(浙江嘉晟工程項目管理有限公司,浙江瑞安325200)
當前,新冠疫情已經(jīng)得到控制,建筑業(yè)已經(jīng)基本全面復工,但此次疫情對施工單位造成的損失是顯而易見的,建設(shè)單位也同樣因為此次疫情遭受重創(chuàng),因此而引發(fā)的工程索賠較為復雜和困難,要處理好索賠問題首先要對這次的疫情進行法律定性。2020 年2 月10 日,全國人大常委會法制工作委員會發(fā)言人表示此次疫情屬于不可抗力,各地的工程造價管理部門也對此次疫情頒布了一系列指導意見,普遍傾向性認為新冠肺炎疫情已構(gòu)成不可抗力[1],所謂不可抗力是指合同履行過程中出現(xiàn)地震、戰(zhàn)爭、極端天氣、瘟疫等不可預見、不可避免且不能克服的客觀情況,在《中華人民共和國民法總則》(第180 條)、《中華人民共和國合同法》(94、117、118 條)中也規(guī)定了不可抗力的概念及適用范圍和原則,顯然,此次的新冠肺炎疫情可歸屬于不可抗力的一種[2]。
建設(shè)工程合同的履行過程中遭遇不可抗力(新冠肺炎疫情)影響,產(chǎn)生各種損失是難免的,根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)的規(guī)定,要進行索賠的前提是必須具備索賠的3 個原則[3]:
1)與合同對照,事件已經(jīng)造成了承包人工程項目成本的額外支出或直接工期損失;
2)造成費用增加或工期損失的原因按合同約定不屬于承包人應(yīng)承擔的責任;
3)承包人按合同規(guī)定的程序和時間提交索賠意向通知書和索賠報告。
新冠肺炎疫情事件正好符合以上的3 個索賠原則,施工單位可以提出索賠,但必須按規(guī)定的程序提出,也就是索賠事件發(fā)生后28 d 內(nèi),向監(jiān)理或業(yè)主發(fā)出索賠意向通知書;發(fā)出索賠意向通知書后28 d 內(nèi),向監(jiān)理或業(yè)主提交正式索賠報告[4]。
新冠肺炎疫情(不可抗力)發(fā)生后,承包人在索賠之前,首先應(yīng)當明確到底可以索賠什么,從宏觀的層面上講就是工期和費用。
根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)規(guī)定,不可抗力發(fā)生后,應(yīng)妥善處理因此產(chǎn)生的工期延誤風險,根據(jù)實際情況合理順延工期。但即使在合同約定發(fā)生不可抗力的可以順延工期的情況下,還應(yīng)證明疫情影響的工序是否發(fā)生在關(guān)鍵線路上,如果不是發(fā)生在關(guān)鍵線路上則無法索賠工期,可以從施工單位提交的施工組織設(shè)計中的網(wǎng)絡(luò)圖結(jié)合合同約定來判斷,因此,僅當關(guān)鍵線路上的工作受到不可抗力(新冠肺炎疫情)影響發(fā)生延誤的情況下,項目的工期才會受到影響,只有這樣才能索賠工期。
費用的索賠認定和計算比較復雜,筆者在閱讀了GB 50500—2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》和《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)以及住建部發(fā)布的有關(guān)疫情防控的文件后,總結(jié)了以下6 點:
1)永久工程、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞以及第三方人員傷亡和財產(chǎn)的損失由建設(shè)單位承擔;
2)施工單位人員傷亡及施工設(shè)備損壞由施工單位自己承擔;
3)施工單位的人員窩工費及機械窩工費由施工單位自行承擔;
4)停工期間,按照建設(shè)單位要求照管、清理、修復工程的費用由建設(shè)單位承擔;
5)因防控要求而采取的防疫措施費用已超出GB 50500—2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》等文件規(guī)定的工程措施費的范圍,所以,由建設(shè)單位承擔[5];
6)因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`,建設(shè)單位要求趕工的,由此增加的趕工費用由建設(shè)單位承擔[6]。
某施工單位與建設(shè)單位按照《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》在2019 年2 月1 日簽訂了某隧道工程施工合同,施工主要工序包括:施工測量—洞口工程—洞身開挖—初期支護—防水設(shè)施—二次襯砌—洞內(nèi)路面—明洞工程,工期為400 d,施工單位提交的施工組織設(shè)計(進度網(wǎng)絡(luò)圖)如圖1所示,由于2019 年12 月底爆發(fā)新冠肺炎疫情導致防水設(shè)施工序工程停工120 d,施工單位可否就此原因向建設(shè)單位提出工期索賠?
圖1 工程進度雙代號網(wǎng)絡(luò)圖(單位:d)
經(jīng)過進度網(wǎng)絡(luò)圖分析,此項目的關(guān)鍵線路為:施工測量—洞口工程—洞身開挖—洞內(nèi)路面—明洞工程(①—②—③—⑤—⑥—⑦),受新冠肺炎疫情影響導致防水設(shè)施工序停工120 d,由于防水設(shè)施工序處在非關(guān)鍵線路上,經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)圖計算,防水設(shè)施施工存在總時差為125 d,停工120 d 并沒有超過其總時差,對工期不造成影響,所以,工期不予索賠。
某施工單位與建設(shè)單位按《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》在2019 年6 月1 日簽訂了某土方路基工程施工合同,施工主要工序包括:測量放樣—場地清理—排水設(shè)施邊坡處理—土方開挖—軟基處理—路基填筑—臺背回填—擋墻施工,工期350 d,施工單位提交的施工組織設(shè)計(進度網(wǎng)絡(luò)圖)如圖2 所示,由于2019 年12 月底爆發(fā)新冠肺炎疫情導致土方開挖工序工程停工120 d,施工單位可否就此原因向建設(shè)單位提出工期索賠?
圖2 工程進度雙代號網(wǎng)絡(luò)圖(單位:d)
經(jīng)進度網(wǎng)絡(luò)圖分析,此項目的關(guān)鍵線路為:測量放樣—場地清理—土方開挖—軟基處理—路基填筑—擋墻施工(①—②—③—⑤—⑥—⑦—⑧),受新冠肺炎疫情影響導致土方開挖工序停工120 d,由于土方開挖工序處在關(guān)鍵線路上,停工120 d 將導致總工期延長120 d,所以工期予以索賠。
某施工單位與建設(shè)單位按《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)在2018 年5 月1 日簽訂了某預制裝配式橋梁工程施工合同,施工主要工序包括:測量放樣-鉆孔灌注樁—承臺澆筑—系梁澆筑—橋臺施工—橋墩施工—蓋梁澆筑—梁板架設(shè)—橋面鋪裝,工期300 d,施工單位提交的施工組織設(shè)計(進度網(wǎng)絡(luò)圖)如圖3 所示,由于2019 年12 月底爆發(fā)新冠肺炎疫情導致橋墩施工工序停工120 d,共導致以下事件:
圖3 工程進度雙代號網(wǎng)絡(luò)圖(時間單位:d)
1)施工單位人員窩工500 個工日,每工日按65 元;
2)機械窩工120 個臺班,每臺班700 元;
3)按建設(shè)單位要求,停工期間及復工時清理、修復費用25 000 萬元;
4)停工和復工期間疫情防護措施費30 000 元;
5)復工后應(yīng)建設(shè)單位要求趕工費用60 000 元。對于以上事件施工單位可否就此原因向建設(shè)單位提出費用索賠?
經(jīng)過進度網(wǎng)絡(luò)圖分析,此項目的關(guān)鍵線路為:測量放樣—鉆孔灌注樁—承臺澆筑—橋墩施工—蓋梁澆筑—梁板架設(shè)—橋面鋪裝(①—②—③—④—⑥—⑦—⑧—⑨),受新冠肺炎疫情影響導致橋墩施工工序停工120 d,由于橋墩施工工序處在關(guān)鍵線路上,根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)規(guī)定,按不可抗力(新冠肺炎疫情)發(fā)生后的責任分擔原則,人員窩工及機械窩工屬于施工單位應(yīng)該承擔的責任,建設(shè)單位不予索賠,清理修復費、疫情防護措施費、趕工費屬于建設(shè)單位應(yīng)該承擔的責任,施工單位可以向建設(shè)單位提出費用索賠,索賠費用=25 000+30 000+60 000=115 000 元。
目前,新冠肺炎疫情仍未完全褪去,對于建筑業(yè)的影響仍在持續(xù)中,疫情防控期間,無論對于建設(shè)單位還是施工單位,都面臨著工期的壓力和費用的支出,合同雙方應(yīng)該積極主動協(xié)調(diào),最大限度地維護自身的利益,共同攻克難關(guān),順利達成項目竣工驗收。