文/田志友

5月16日，國務院國資委發(fā)布《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》（〔2022〕39號），主要從非公開流轉(zhuǎn)和公開市場交易流轉(zhuǎn)兩方面，對2016年6月國務院國資委、財政部發(fā)布的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（2016第32號），進行了調(diào)整優(yōu)化和補充完善。

非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的適用范圍進一步放寬

隨著國有資本布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整力度加大，跨企業(yè)集團之間的專業(yè)化重組案例不斷增多。

如中國物流集團有限公司是由原中國鐵路物資集團有限公司與中國誠通控股集團有限公司旗下的中國物資儲運集團有限公司、港中旅華貿(mào)國際物流股份有限公司、中國物流股份有限公司、中國包裝有限責任公司4家企業(yè)為基礎(chǔ)整合而成，同時還同步引入中國東方航空集團有限公司、中國遠洋海運集團有限公司、招商局集團有限公司作為戰(zhàn)略投資者，形成緊密戰(zhàn)略協(xié)同。

這些專業(yè)化整合重組，都是橫跨多個國有出資企業(yè)之間的產(chǎn)權(quán)變動。按照原32號令的規(guī)定，此類行為不屬于非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓適用范圍。

為加快此類跨企業(yè)間重組效率，新頒布的39號文增加了不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的適用情形。

原32號令第31條規(guī)定：以下情形的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：

（1）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；

（2）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

國務院國資委2019年版本的授權(quán)放權(quán)清單中，將適用范圍拓展到兩類公司：授權(quán)國有資本投資、運營公司按照國有產(chǎn)權(quán)管理規(guī)定，審批國有資本投資、運營公司之間的非上市企業(yè)產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓、非公開協(xié)議增資、產(chǎn)權(quán)置換等事項。

而新發(fā)布的39號文第1條規(guī)定：涉及政府或國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)主導推動的國有資本布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整，以及專業(yè)化重組等重大事項，企業(yè)產(chǎn)權(quán)在不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓，且對受讓方有特殊要求的，可以采取協(xié)議方式進行。

通過產(chǎn)權(quán)市場進行場內(nèi)公開交易的主要目的，是通過公開披露交易信息，征集多個意向交易方，實現(xiàn)公開公正公平競爭，借此發(fā)現(xiàn)國有資產(chǎn)的市場價值，防止國有資產(chǎn)流失。

不過，對于政府或國資監(jiān)管機構(gòu)出于特定戰(zhàn)略目的推動的跨企業(yè)專業(yè)化重組整合來說，由于整個過程中產(chǎn)權(quán)變動仍在國資體系范疇之內(nèi)，不存在國有資產(chǎn)流失和利益輸送問題。另外，該類重組往往對受讓方有特殊要求，不適宜采用具有一定隨機性和競價特點的進場交易方式。因此，擴大非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓適用范圍，將會極大提升國資系統(tǒng)內(nèi)的重組效率，加快國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整進程。

協(xié)議轉(zhuǎn)讓時可依據(jù)審計報告定價的適用范圍有所擴大

原32號令明示，可以采用最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)作價的情形，僅限于同一國資企業(yè)內(nèi)部，不適用于跨國資企業(yè)之間的產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)。

原32號令第32條規(guī)定：以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價格可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定，且不得低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)值：

（1）同一國家出資企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè)；

（2）同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。

新發(fā)布的39號文，則將可依據(jù)審計報告定價的情形，進一步擴大到國有獨資或全資企業(yè)之間的非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓，不受是否為同一國家出資企業(yè)的限制。

新發(fā)布的39號文第4條規(guī)定：采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)讓方、受讓方均為國有獨資或全資企業(yè)的，按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價格可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定。

這一條修改，切實體現(xiàn)了“國資一盤棋”的思路，協(xié)議轉(zhuǎn)讓及其定價基準，不再限于同一個國家出資企業(yè)，只要交易各方全部都是純國資企業(yè)，理論上就不會存在國資流失問題。

非公開流轉(zhuǎn)，主要涉及非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓和無償劃轉(zhuǎn)等方面。這些都是國資監(jiān)管機構(gòu)和國家出資企業(yè)推動國有資產(chǎn)在國資系統(tǒng)內(nèi)部流轉(zhuǎn)、重組的重要手段。

無償劃轉(zhuǎn)的交易主體適用范圍突破了純國資企業(yè)的限制

根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》【國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2005〕239號】：企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，是指企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)在政府機構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間的無償轉(zhuǎn)移。

《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)工作指引》【國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2009〕25號】規(guī)定：國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有事業(yè)單位投資設(shè)立的一人有限責任公司及其再投資設(shè)立的一人有限責任公司（以下統(tǒng)稱國有一人公司），可以作為劃入方（劃出方）。

《關(guān)于促進企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》【國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2014〕95號】規(guī)定：國有全資企業(yè)之間或國有全資企業(yè)與國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間，經(jīng)雙方全體股東一致同意，其所持股權(quán)可以實施無償劃轉(zhuǎn)。本通知所稱國有全資企業(yè)，是指全部由國有資本形成的企業(yè)。

總結(jié)以上相關(guān)規(guī)定，可以看出，原來政策文件中適用于無償劃轉(zhuǎn)的劃入劃出主體，僅限于在政府機構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、中央企業(yè)及其子企業(yè)等純國資單位之間。

隨著股權(quán)多元化，特別是混合所有制改革的不斷深入，越來越多的集團內(nèi)子企業(yè)成為國有控股企業(yè)，該類企業(yè)對于自己全資擁有的子企業(yè)進行內(nèi)部重組時，如果也能夠采用流轉(zhuǎn)效率更高的無償劃轉(zhuǎn)方式，不僅可以大大提高重組效率、降低重組成本，而且也能夠確保重組前后總體利益平衡基本不變。

由此，新發(fā)布的39號文順應改革需要，將無償劃轉(zhuǎn)的主體資格從純國資單位進一步放寬到了國有控股企業(yè)。

新發(fā)布的39號文第5條規(guī)定：國有控股、實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，經(jīng)國家出資企業(yè)批準，該國有控股、實際控制企業(yè)與其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，或其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，可比照國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理相關(guān)規(guī)定劃轉(zhuǎn)所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)。

進一步強調(diào)重要行業(yè)、關(guān)鍵領(lǐng)域的企業(yè)不得失去國資控股地位

國有企業(yè)是中國特色社會主義的重要物質(zhì)基礎(chǔ)和政治基礎(chǔ)，是黨執(zhí)政興國的重要支柱和依靠力量。進入新發(fā)展階段，國有企業(yè)在建設(shè)社會主義現(xiàn)代化強國、在有效應對百年未有之大變局進程中，承擔著艱巨而光榮的重要使命和任務。

因此，新發(fā)布的39號文第2條明確規(guī)定：主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務的子企業(yè)，不得因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資失去國有資本控股地位。

同時，新發(fā)布的39號文還明確了國家出資企業(yè)在內(nèi)部重組整合中涉及該類企業(yè)時可自行審批的情形；

國家出資企業(yè)內(nèi)部重組整合中涉及該類企業(yè)時，以下情形可由國家出資企業(yè)審核批準：

（1）企業(yè)產(chǎn)權(quán)在國家出資企業(yè)及其控股子企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的。

（2）國家出資企業(yè)直接或指定其控股子企業(yè)參與增資的。

（3）企業(yè)原股東同比例增資的。

新規(guī)旨在助力國有資產(chǎn)專業(yè)化重組整合進一步落地

其他情形由國家出資企業(yè)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

原32號令規(guī)定：對主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資行為，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準。

前后對比，可以看出：對于重要企業(yè)控股權(quán)的堅持，得到進一步強化。

進一步明確加快存量資產(chǎn)盤活和流動的工作要求

新發(fā)布的39號文第3條規(guī)定：國家出資企業(yè)及其子企業(yè)通過發(fā)行基礎(chǔ)設(shè)施REITs盤活存量資產(chǎn)，應當做好可行性分析，合理確定交易價格，對后續(xù)運營管理責任和風險防范作出安排，涉及國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓按規(guī)定報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

以上主要針對非公開產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)事宜，此外，新發(fā)布的39號文還針對公開交易流轉(zhuǎn)作出新的規(guī)定，重點是調(diào)整優(yōu)化了信息披露方式、啟動條件、時長及無形資產(chǎn)管理要求等。

（一）信息披露方式可以采取預披露與正式披露相結(jié)合。

原32號令第39條規(guī)定：企業(yè)增資通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)網(wǎng)站對外披露信息公開征集投資方，時間不得少于40個工作日。

為提高增資交易效率，新發(fā)布的39號文將企業(yè)增資信息披露方式變更為可采取預披露和正式披露相結(jié)合，并明確相應披露要求。

新發(fā)布的39號文第6條規(guī)定：企業(yè)增資可采取信息預披露和正式披露相結(jié)合的方式，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)網(wǎng)站分階段對外披露增資信息，合計披露時間不少于40個工作日，其中正式披露時間不少于20個工作日。信息預披露應當包括但不限于企業(yè)基本情況、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、近3年審計報告中的主要財務指標、擬募集資金金額等內(nèi)容。

（二）信息預披露時點可以提前到最終批準程序之前。

原32號令第13條規(guī)定：因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)讓方應當在轉(zhuǎn)讓行為獲批后10個工作日內(nèi)，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行信息預披露，時間不得少于20個工作日。

隨著中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度不斷完善，法人治理逐步做實，國有企業(yè)公司治理能力不斷增強。新發(fā)布的39號文在合理提示審批不確定性風險后，提出可以將國資交易的信息預披露時點前移，以促進交易意向方更早地了解交易信息，提高交易效率。

新發(fā)布的39號文第7條規(guī)定：產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可在產(chǎn)權(quán)直接持有單位、企業(yè)增資可在標的企業(yè)履行內(nèi)部決策程序后進行信息預披露，涉及需要履行最終批準程序的，應當進行相應提示。

（三）縮短僅調(diào)整轉(zhuǎn)讓底價項目的信息重新披露時長。

原32號令第18條規(guī)定：信息披露期滿未征集到意向受讓方的，可以延期或在降低轉(zhuǎn)讓底價、變更受讓條件后重新進行信息披露。降低轉(zhuǎn)讓底價或變更受讓條件后重新披露信息的，披露時間不得少于20個工作日。

新發(fā)布的39號文第8條規(guī)定：產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓項目信息披露期滿未征集到意向受讓方，僅調(diào)整轉(zhuǎn)讓底價后重新披露信息的，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓披露時間不少于10個工作日，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓披露時間不少于5個工作日。

（四）明確規(guī)范國資實控權(quán)轉(zhuǎn)移以后的參股類企業(yè)嚴禁再使用國企名義和原有字號等。

《國務院國資委關(guān)于中央企業(yè)加強參股管理有關(guān)事項的通知》【國資發(fā)改革規(guī)〔2019〕126號】第9條規(guī)定：規(guī)范字號等無形資產(chǎn)使用。加強無形資產(chǎn)管理，嚴格規(guī)范無形資產(chǎn)使用，有效維護企業(yè)權(quán)益和品牌價值。不得將字號、經(jīng)營資質(zhì)和特許經(jīng)營權(quán)等提供給參股企業(yè)使用。產(chǎn)品注冊商標確需授權(quán)給參股企業(yè)使用的，應嚴格授權(quán)使用條件和決策審批程序，并采取市場公允價格。

新發(fā)布的39號文進一步從交易流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)，對無形資產(chǎn)的管理提出要求，并明確規(guī)定應在信息披露和交易合同中予以體現(xiàn)。

新發(fā)布的39號文第9條規(guī)定：產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資導致國家出資企業(yè)及其子企業(yè)失去標的企業(yè)實際控制權(quán)的，交易完成后標的企業(yè)不得繼續(xù)使用國家出資企業(yè)及其子企業(yè)的字號、經(jīng)營資質(zhì)和特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)，不得繼續(xù)以國家出資企業(yè)子企業(yè)名義開展經(jīng)營活動。上述要求應當在信息披露中作為交易條件予以明確，并在交易合同中對工商變更、字號變更等安排作出相應約定。

通過產(chǎn)權(quán)市場進行場內(nèi)公開交易，主要目的是通過公開披露交易信息，征集多個意向交易方，實現(xiàn)公開公正公平競爭，并借此發(fā)現(xiàn)國有資產(chǎn)的市場價值，防止國有資產(chǎn)流失。