王海晶 王亞萍

“創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享”的新發(fā)展理念助推中國從粗放式發(fā)展逐漸演變?yōu)榭沙掷m(xù)發(fā)展；“綠水青山就是金山銀山”的“兩山”理論激勵著中國逐步實現(xiàn)市場經(jīng)濟與生態(tài)經(jīng)濟的同步增長、經(jīng)濟發(fā)展與生態(tài)環(huán)保的協(xié)調(diào)共進；“碳達峰、碳中和”的“雙碳”目標鞭策著中國節(jié)能減排環(huán)保能力的提高、低碳環(huán)保循環(huán)發(fā)展重視程度的提升。中國于2013年正式啟動七個省市的碳排放交易試點項目，并于2017年12月宣布啟動全國統(tǒng)一碳排放交易市場的建設(shè)。2021年7月16日，全國碳排放權(quán)交易市場正式啟動上線交易。發(fā)電行業(yè)作為首個納入全國碳排放交易市場的行業(yè)，現(xiàn)有2000多家企業(yè)被納入了重點排放單位，未來其他行業(yè)也將會逐漸進入該市場之中，使該市場呈現(xiàn)出行業(yè)多樣化、產(chǎn)品多元化的繁榮景象。

全國統(tǒng)一碳排放交易市場是一個龐大的工程，從市場基礎(chǔ)設(shè)施的設(shè)置、整體市場架構(gòu)的搭建到市場具體環(huán)節(jié)措施的落實存在諸多復雜的環(huán)節(jié)和需要考慮的因素，也必然存在許多現(xiàn)實的發(fā)展障礙。本文通過總結(jié)各地碳排放交易市場試點項目和全國碳排放交易市場的現(xiàn)實經(jīng)驗教訓，追根溯源，分析其背后的法律缺陷，從而提出對法律缺陷的彌補和相關(guān)法律制度完善的建議。這些對于健全完善全國碳排放交易市場、發(fā)展低碳綠色的可持續(xù)循環(huán)經(jīng)濟、推動“雙碳”目標的實現(xiàn)都大有裨益，而其關(guān)鍵在于為全國碳排放交易市場的建設(shè)和未來碳金融的發(fā)展建構(gòu)一個從立法、司法到執(zhí)法都環(huán)環(huán)相扣的法律保障體系。

一、我國碳排放交易市場的現(xiàn)狀

中國目前有八個試點地區(qū)的碳排放交易市場和全國碳排放交易市場。根據(jù)2020年中國統(tǒng)計年鑒和各試點省市地區(qū)統(tǒng)計年鑒的數(shù)據(jù)顯示，中國八個碳排放交易市場的試點省市的人口總數(shù)達3.2億，GDP合計33.4萬億，電力消費量約16903億千瓦小時，總共覆蓋國土面積48萬平方公里。這既涵蓋東部經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，又包括中西部欠發(fā)達地區(qū)，碳排放交易市場的運行和制度設(shè)計既有共性又各具特色，呈現(xiàn)出地區(qū)差異。2021年7月16日，全國碳排放交易市場正式上線交易，這一事件預(yù)示著碳交易市場將逐步從區(qū)域試點階段過渡到全國交易階段。無論是試點地區(qū)的碳排放交易市場還是剛上線交易的全國碳排放交易市場，在碳排放交易市場的涵蓋范圍、活躍度、價格等方面都存在許多亟待解決的現(xiàn)實問題。

（一）碳排放交易市場的覆蓋范圍狹窄

覆蓋范圍是碳排放權(quán)交易體系建設(shè)過程中首先需要解決的問題，具體包括覆蓋的溫室氣體種類、氣體排放類型、行業(yè)類型以及相關(guān)的納入邊界和標準等配套問題。整體而言，中國的碳排放交易體系采取的是分批次逐步擴大市場的思路。無論是試點地區(qū)還是全國的碳排放交易市場，均首選電力行業(yè)，這既是對我國電力產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀和環(huán)境污染狀況的綜合考慮，也是效仿國外碳排放交易市場發(fā)展路徑的結(jié)果。隨著碳排放交易市場的發(fā)展壯大，八個試點地區(qū)市場的覆蓋范圍不盡相同，普遍納入電力、鋼鐵、石油、石化等高耗能、高排放行業(yè)，但是由于各地經(jīng)濟發(fā)展狀況、企業(yè)排放規(guī)模以及對各行業(yè)的理解不同，各行業(yè)的納入標準也存在差異，而且部分試點省市將非工業(yè)企業(yè)排除在外，市場主體數(shù)量偏低進而影響了市場的活躍度和流動性。就全國碳排放交易市場而言，第一個履約期間就納入電力行業(yè)重點排放單位2162家，年覆蓋約45萬噸二氧化碳排放量?！短寂欧艡?quán)交易管理辦法（試行）》第8條中以“溫室氣體排放行業(yè)”籠統(tǒng)規(guī)定市場覆蓋行業(yè)，而其中納入行業(yè)的條件年度溫室氣體排放量2.6萬噸的二氧化碳當量是否恰當還有待具體實施效果，但就其現(xiàn)實情況而言，其他行業(yè)進入市場是必然趨勢也是市場發(fā)展的重中之重。

（二）碳排放交易價格：價格低、差異大、波動大

1.碳價偏低

碳價可以很好地反映出當?shù)氐奶紲p排成本，也會間接影響煤電能源的價格。碳價越高，地區(qū)的碳減排成本就越高，可接受的邊際減排成本自然也就越高，這就會激勵企業(yè)進行低碳投資以實現(xiàn)減排和履約，但其過高也會增加高碳企業(yè)負擔。而碳價偏低不僅不利于激勵企業(yè)進行低碳投資，過低會挫傷企業(yè)減排積極性，而且偏低的碳價難以有效反映總體的碳減排成本，不利于碳排放交易市場的平穩(wěn)運行。全國碳排放交易市場以48元/噸開盤，碳價隨市場需求小幅波動，截至2021年10月10日，全國碳排放交易市場的碳價跌至42.3元/噸。相較于歐盟的碳排放配額價格，全國碳排放交易市場的碳價與試點地區(qū)市場同樣都存在相同的問題，即碳價偏低。

2.試點地區(qū)碳價差異大

以2020年度為例，北京、上海、深圳、廣東、天津、湖北、重慶和福建各試點的交易價格依次為91.81元/噸、39.96元/噸、19.88元/噸、25.48元/噸、25.88元/噸、27.70元/噸、21.38元/噸和17.34元/噸，同比上年整體都是價格遞增趨勢。①但是增幅有大有小，最高增加了14.47元，我國各試點地區(qū)的碳排放配額價格差異較大。

3.碳價波動大

國內(nèi)外學者通過對碳價驅(qū)動因素理論研究和實證分析發(fā)現(xiàn)，碳價波動具有復雜性特征，受國際因素、政府政策、宏觀經(jīng)濟、天氣狀況等多種因素影響。②整體而言，從微觀和短期看，碳價隨著市場中碳配額的供需情況發(fā)生波動；從宏觀和長遠看，碳價由經(jīng)濟運行和碳行業(yè)的發(fā)展總體狀況和趨勢決定。③碳價波動屬于正?，F(xiàn)象，但是波動過于劇烈可能會抑制企業(yè)低碳投資，不利于碳排放交易市場的長期穩(wěn)定運行。全國碳交易市場因剛剛開啟交易，整體碳價波動幅度不大，屬于正常范圍；而試點地區(qū)的碳排放交易市場的碳價波動性較大，如2020年北京市場最高值可超百元每噸，最低時降到63.5元/噸，而深圳碳市場價格也從年初的個位數(shù)漲到最高42.27元/噸。碳價的波動性過大對于碳交易市場而言，是機遇更是挑戰(zhàn)。碳價的波動率越大，市場穩(wěn)定性越差，企業(yè)為降低風險，會選擇購入碳配額，此有違碳排放交易市場建立的初衷，更不利于“雙碳”目標的實現(xiàn)。

（三）碳排放交易市場活躍度：活躍度低、差異大、波動大

“雙碳”目標的激勵和各地運動式碳減排政策的實施，間接性地激發(fā)了碳排放交易市場的活躍度。市場活躍度也是衡量市場流動性的重要指標，而碳排放交易市場也存在與碳價一樣的問題：整體活躍度偏低、地區(qū)差異大、波動大。根據(jù)《中國碳市場2020年度總結(jié)》中的相關(guān)數(shù)據(jù)，分析2018到2020年這三年的中國八個試點碳排放交易市場的成交量和成交額可知：廣東地區(qū)連續(xù)三年占據(jù)領(lǐng)先地位，在成交量方面，廣東碳市場2020年共約成交3154.73萬噸配額，占試點總成交量約56%；成交額方面，廣東碳市場2020年共計完成80377.74萬元成交額，占試點總額的半數(shù)以上。而其他省市的成交量和成交額都與廣東差距懸殊，尤其是整體成交規(guī)模仍位于試點碳市場之末的重慶碳排放交易市場。2021年9月27日到10月10日近兩周各碳配額二級市場交易情況如圖1所示：

圖1 2021年9月27日—10月10日

整體而言，各碳配額二級交易市場整體活躍度呈現(xiàn)上升趨勢，尤其是剛啟動上線交易不久的全國碳排放交易市場，以48元/噸開盤，上線交易首日的碳排放配額成交量就突破410萬噸，超過了全國各試點啟動首日線上二級市場成交量的總和，總體運行平穩(wěn)有序，每個交易均有成交，單日最高成交量達847.44萬噸，日均成交量33.30萬噸，而交易價格隨著重點排放單位碳交易意識的提高而有所波動，碳排放市場價格發(fā)現(xiàn)功能逐漸顯現(xiàn)。⑤但是經(jīng)分析發(fā)現(xiàn)，無論是試點地區(qū)還是全國的碳排放交易市場，市場活躍度的波動性比較大，其與履約期緊密聯(lián)系，尤其是在履約期前后變得異常活躍，而平時的交易數(shù)量和金額則比較有限，無法呈現(xiàn)出市場活躍度。

二、“雙碳”目標愿景下我國碳排放交易市場的制度檢視

中國作為全球最大的CDM項目供應(yīng)國，主要是通過對國外碳交易制度較為發(fā)達國家的碳排放交易市場的實際運行機制和現(xiàn)狀比較分析，結(jié)合本土文化和市場現(xiàn)狀，將國外經(jīng)驗予以本土化轉(zhuǎn)化，以此構(gòu)建碳排放交易市場的。中國目前所采取的碳排放交易模式主要是總量控制型的配額式碳排放交易，從試點地區(qū)到全國統(tǒng)一，配額式碳排放交易憑借其總量控制和強制交易兩大特點，成為中國碳排放交易政策法律體系的核心內(nèi)容和制度支撐，并且在實踐層面也取得了良好的碳排放交易效果。⑥然而通過對中國碳排放交易市場中存在的現(xiàn)實問題進行溯源式分析，發(fā)現(xiàn)病根在于上層建筑的法律制度不夠健全完善。

“雙碳”目標的提出要求國家相關(guān)法律政策理應(yīng)向鼓勵和推動低能源開發(fā)、綠色可持續(xù)發(fā)展，以此保證低碳化甚至零碳化方向轉(zhuǎn)型的實現(xiàn)。在當前中國碳排放交易市場的配套法律體系層面，尚且存在著大量的法律漏洞和制度缺陷，嚴重阻礙碳排放交易市場的構(gòu)建進度，導致中國在國際碳排放交易市場中的參與程度較弱，進而影響國際地位和國際話語權(quán)。通過對這些法律制度問題予以具體剖析發(fā)現(xiàn)，其體現(xiàn)在宏觀、中觀、微觀三個層面。宏觀層面主要表現(xiàn)為缺乏上位法，無法實現(xiàn)國家層面法律制度的頂層立法設(shè)計；中觀層面表現(xiàn)為碳排放交易市場法律制度體系與經(jīng)濟法律制度、低碳循環(huán)經(jīng)濟相關(guān)的法律制度之間的法律銜接不暢；微觀層面則表現(xiàn)為各種具體制度配套法律規(guī)定的匱乏。上述三層面問題的解決對于我國碳排放交易法律體系的完善具有至關(guān)重要的作用。

（一）宏觀層面：立法層級低，缺乏國家層面的立法依據(jù)

我國目前有關(guān)碳排放交易的法律規(guī)范體系，基本形成了由國家層面的部門規(guī)章、規(guī)范性文件、技術(shù)規(guī)范和試點省市的地方性法規(guī)、規(guī)章或者部門文件組成的兩級體系，并且規(guī)范內(nèi)容涉及碳排放交易制度各項核心要素的政策法律體系。但是由于缺少碳排放交易在國家層面的相關(guān)法律法規(guī)，導致我國碳排放交易市場法律體系整體位階較低、法律權(quán)威性缺乏、約束力較差、可操作性差。⑦除此之外，環(huán)境保護法律體系中各單行法規(guī)定不完善，有關(guān)于碳排放交易的內(nèi)涵、產(chǎn)權(quán)界定、交易規(guī)則、交易糾紛解決等相關(guān)規(guī)定比較籠統(tǒng)抽象、不夠全面具體，也沒有應(yīng)對氣候變化的相應(yīng)法律法規(guī)。正如耶林所說：“沒有強制力的法律規(guī)則是一把不燃燒的火，一縷不發(fā)亮的光?！雹噙@必然導致碳排放交易規(guī)范的穩(wěn)定性和透明度不足，不利于碳排放交易市場的健全和相關(guān)制度的推行，進而阻礙“雙碳”目標的實現(xiàn)。⑨

根據(jù)《中華人民共和國立法法》（以下簡稱《立法法》）第80條第2款的相關(guān)規(guī)定，在缺乏法律或者國務(wù)院行政法規(guī)、決定或命令等上位法的情況下，部門規(guī)章不得設(shè)定減損權(quán)利或者增加義務(wù)的規(guī)范。目前碳排放交易市場中尚無國家層面的法律依據(jù)，各試點省市出臺的地方規(guī)定及國家發(fā)改委、生態(tài)部等出臺的各部門規(guī)章中對碳排放主體所增設(shè)的各項義務(wù)都有違《立法法》規(guī)定之嫌；同時，根據(jù)《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，立法層級過低將會阻礙行政處罰種類和內(nèi)容的設(shè)定，使得碳排放交易市場中的行政處罰存在違法性，進而不利于懲罰機制的構(gòu)建，導致處罰力度大打折扣。⑩碳排放交易的特殊性導致碳排放交易市場是一個完全依靠法律政策搭建的外部性市場，碳排放交易市場法律體系的構(gòu)建和有效的實施是促進市場健康運行和持續(xù)發(fā)展的必要條件。

（二）中觀層面：碳排放交易市場法律制度體系與經(jīng)濟法律制度銜接不暢

碳排放交易市場作為一個利益集聚之地，其法律保障體系中必然不會失去經(jīng)濟法的色彩，市場與國家的雙手規(guī)制是確保碳排放交易市場持續(xù)穩(wěn)定運行的重要規(guī)制方式。結(jié)合上述中國碳排放交易市場的現(xiàn)實問題，剖析其存在根源就是碳排放交易市場法律制度體系與相關(guān)法律制度無法銜接和銜接不暢的問題。

第一，碳排放交易市場法律制度體系與宏觀調(diào)控法律制度銜接不暢。碳排放交易市場中最關(guān)鍵的一步就是分配碳配額，而分配必然存在不合理、不公平問題，這就提升了國家干預(yù)的需要程度，首當其沖的是財稅制度。目前，我國碳排放交易市場法律制度體系與財稅制度之間存在斷鏈問題，主要就是稅收激勵機制的匱乏，既沒有配套與市場交易相關(guān)的稅收優(yōu)惠政策，也沒有構(gòu)建碳稅體系實現(xiàn)再分配公平。此外，碳排放交易市場法律制度體系與價格法之間銜接不暢，其主要表現(xiàn)在未規(guī)定價格形成和干預(yù)機制。碳價和市場活躍度之所以存在上述整體偏低、差異大等弊端，其關(guān)鍵就在于缺乏價格發(fā)現(xiàn)、展望及干預(yù)機制。市場整體自由主義思想泛濫，進而導致市場主體無法準確預(yù)測碳價變化趨勢，各地碳配額的同質(zhì)化是構(gòu)建全國統(tǒng)一碳市場的關(guān)鍵，更是實現(xiàn)試點地區(qū)碳排放交易市場向全國碳排放交易市場過渡的重要條件。

第二，碳排放交易市場法律制度體系與市場規(guī)制法律制度之間銜接不暢，主要是與競爭制度的銜接存在障礙。市場是在自由價格引導下的供求關(guān)系，供求之間的基本關(guān)系就是競爭關(guān)系。在碳排放交易市場中必然會存在一系列有違市場自由競爭和公平穩(wěn)定的反競爭現(xiàn)象，最典型的為配額壟斷現(xiàn)象。碳排放交易市場主體的經(jīng)濟實力、規(guī)模層次、碳排放量、對碳配額的需求等許多方面存在差異，國家的初始分配必定會給高排放、高污染企業(yè)更多的碳配額，而再分配中市場的自由競爭會產(chǎn)生“多者愈多、少者愈少”的馬太效應(yīng)。因此，二級市場中需要國家干預(yù)，通過國家這只“看得見的手”進行干預(yù)，以實現(xiàn)碳配額的分配公平。協(xié)調(diào)好碳減排效率和分配公平之間的關(guān)系是需重點把握的問題，既不能因為“雙碳”目標的實現(xiàn)不考慮企業(yè)的碳配額財產(chǎn)的占有比例，忽略消費者福利，也不能一味只考慮市場分配，忽視建立碳排放交易市場的目標，否則會影響市場的制度績效和運行效果。

第三，碳排放交易市場法律制度具體內(nèi)容的粗略式規(guī)定致使相關(guān)制度無法有效銜接。碳排放交易市場的覆蓋范圍、監(jiān)管體系等相關(guān)規(guī)定尚且處于法律空白或法律殘缺狀態(tài)，這就必然會產(chǎn)生無法銜接的法律制度障礙。生態(tài)環(huán)境部理應(yīng)根據(jù)職權(quán)規(guī)定，盡快擬定全國碳排放交易市場的相關(guān)法律體系，以法律問題確定市場所覆蓋的溫室氣體種類和行業(yè)范圍，構(gòu)建與之配套的全方位市場監(jiān)管體系。

（三）微觀層面：具體法律制度落實的困難與不足

首先，關(guān)于碳排放配額總量的設(shè)定與配額的初始分配。由于各試點省市的經(jīng)濟發(fā)展水平、產(chǎn)業(yè)布局調(diào)整、高污染行業(yè)分布情況等各方面均存在差異，這就導致其出臺的有關(guān)規(guī)定或管理辦法中所涉及的總量設(shè)定考量標準、配額分配方式都不盡相同，具有各地的特點和側(cè)重點。就碳排放配額總量設(shè)定和分配主體而言，《碳排放權(quán)交易管理辦法（試行）》中將碳排放配額總量的確定與分配方案的制定兩項任務(wù)托付給生態(tài)環(huán)境部，并且賦予地方省市根據(jù)生態(tài)環(huán)境部出臺的相關(guān)方案進行自主決策，這勢必會引發(fā)權(quán)力尋租問題，有礙于排放企業(yè)的公平競爭。但是如果國家統(tǒng)一規(guī)定下級行政區(qū)域的分配方案，則會因信息不對稱產(chǎn)生逆向選擇，這不僅使得結(jié)果與設(shè)定初衷背道而馳，還會增加立法負擔。就具體配額分配方式而言，除了廣東省采取“無償分配+有償拍賣”的組合方法外，其余試點省市均采取無償分配方式。全國碳排放交易市場目前也是以免費分配為主，但也表示后續(xù)會適時引入有償分配。無償分配的方式又細分為五種方法，即歷史法、基準線法、標桿法、排放標準法、政府總量控制與企業(yè)競爭博弈相結(jié)合法。各試點省市根據(jù)各自市場情況進行方法的選擇和排列組合。在構(gòu)建全國碳排放交易市場時，具體如何進行無償分配，又如何引入有償分配，這都是市場正常運行的重要前提，也是其與各地碳排放交易市場銜接以實現(xiàn)碳資產(chǎn)自由流動的關(guān)鍵因素。

其次，政府監(jiān)督管理方面存在監(jiān)管不足、干預(yù)失靈等問題。在碳排放交易市場中，國家干預(yù)尤為必要，隨著全國碳排放交易市場的開放，政府對交易主體的履約行為、交易行為等監(jiān)管責任加重，政府規(guī)制成本明顯提升，政府監(jiān)管不足、干預(yù)失靈等問題也隨之而來。一是由于信息公開制度的不完善導致監(jiān)管力度較弱。信息公開制度的健全對于市場監(jiān)督管理的落實尤為重要。無論是各試點省市還是目前國家出臺的部門規(guī)章，有關(guān)信息公開制度的規(guī)定存在信息公開義務(wù)主體單一、信息公開范圍過于保守、信息公開責任不合理等問題。政府與市場主體之間信息不對稱、市場內(nèi)外信息不對稱的現(xiàn)象不利于市場發(fā)展。就全國碳排放交易市場的監(jiān)督制度而言，行政機關(guān)之間的監(jiān)管只存在生態(tài)環(huán)境主管部門之間的縱向監(jiān)管，不存在橫向的內(nèi)部監(jiān)管。對碳排放市場主體的監(jiān)管著重強調(diào)社會監(jiān)督管理，而行政監(jiān)管“雙隨機、一公開”的方式對于建立初期的市場而言監(jiān)管力度較弱，這就導致碳排放交易市場中存在“違法成本低、守法成本高”的現(xiàn)象。二是權(quán)力尋租問題會影響碳排放交易市場穩(wěn)定秩序。尤其是在全國碳排放交易市場構(gòu)建之后，跨地區(qū)交易現(xiàn)象的出現(xiàn)會使得各地政府出于本行政區(qū)內(nèi)碳配額數(shù)量下降的減排任務(wù)的考量，通過行政干預(yù)手段來使本地碳配額出售外省市?？鐓^(qū)域碳配額流動相關(guān)法律制度的缺失必然會引發(fā)行政失靈、權(quán)力尋租等問題，破壞碳排放交易市場自由穩(wěn)定的競爭秩序，引發(fā)大量“運動式”碳減排措施的執(zhí)行。三是監(jiān)管主體混亂，存在多頭監(jiān)管的弊端。分析各試點省市碳排放交易市場的監(jiān)管體制，其監(jiān)管主體各不相同且整體混亂，其配額交易主要由地方發(fā)改委負責監(jiān)管，但是在工業(yè)企業(yè)進行碳減排融資的行為上卻由工業(yè)與信息化部監(jiān)管，企業(yè)的節(jié)能減排數(shù)據(jù)查詢則存儲在各地的經(jīng)濟和信息化工作委員會。多頭監(jiān)管的體制是監(jiān)管體系發(fā)展的趨勢，但是該監(jiān)管體制存在責任推脫、信息成本高等問題，故即便是多頭監(jiān)管也應(yīng)當有主心骨。總而言之，監(jiān)管主體的邏輯混亂、行政內(nèi)部的協(xié)調(diào)不暢和多頭監(jiān)管的體制設(shè)計必然會加劇信息不對稱現(xiàn)象，導致監(jiān)管效率低下甚至流于形式。

最后，獎懲制度不對等，重負面懲罰輕正面激勵?！短寂欧艡?quán)交易管理辦法（試行）》專設(shè)罰則一章，對行政機關(guān)和市場主體分別規(guī)定了處分和處罰制度。處罰條款的設(shè)計一方面可以通過反向激勵手段促使控排企業(yè)履約，另一方面可以通過道德約束來規(guī)避控排企業(yè)的履約風險。但是筆者認為所謂“獎懲”應(yīng)當是有獎勵有懲罰，有負向懲戒也要有正向激勵。“人性好爵祿而惡刑罰”，尤其是在生態(tài)環(huán)境治理方面，由于環(huán)境問題與經(jīng)濟發(fā)展之間的矛盾聯(lián)系，“罰惡”只能算是次優(yōu)的做法，應(yīng)該被寄予厚望的是“勸賞”做法。在碳排放交易市場中，行政處罰威懾的有效性可以通過行政獎勵的激勵政策得到反向?qū)崿F(xiàn)，而就碳排放交易市場主體而言，其存在消費者和經(jīng)營者的雙重身份，這就決定了配套獎勵激勵制度的必要性，以獎勵機制維護其消費者福利，從而激發(fā)市場主體進入市場的參與度和參與市場的活躍度。但是目前我國相關(guān)法律制度普遍是重懲罰輕獎勵，規(guī)定了大量的義務(wù)和責任，配套了民事、行政甚至刑事層面的懲罰機制，整體輕視獎勵制度的構(gòu)建，而且我國現(xiàn)有法律法規(guī)中對懲罰機制的設(shè)計較為籠統(tǒng)，賦予執(zhí)法部門太大的自由裁量權(quán)，容易產(chǎn)生權(quán)力尋租、處罰一刀切等權(quán)力濫用或不作為問題。這樣一來不僅無法從根本上彌補碳污染所帶來的生態(tài)環(huán)境損害，對于生態(tài)經(jīng)濟與實體經(jīng)濟的發(fā)展都屬于飲鳩止渴，而且會使控排企業(yè)產(chǎn)生逆反心理，從而抗拒進入碳排放交易市場，抵觸碳排放交易行為。

三、我國碳排放交易市場的完善建議

2013年至今，碳排放交易試點地區(qū)的市場運行狀況為全國碳排放交易市場的構(gòu)建提供了十分寶貴的實踐經(jīng)驗，確立了具有現(xiàn)實意義的地方樣板。檢視目前全國碳排放交易市場的運行現(xiàn)狀，試點地區(qū)所存在的現(xiàn)實問題在全國碳排放交易市場之中并沒有得到徹底解決，反而呈擴大化趨勢，其根源在于法律制度。上層建筑是為經(jīng)濟基礎(chǔ)服務(wù)的，法律制度的保障對于市場的健全至關(guān)重要。

（一）宏觀：加快完善國家層級碳排放交易市場立法的頂層設(shè)計

首先，構(gòu)建碳排放交易市場法律體系對于碳排放交易的順利運行具有重要意義。該法律體系的構(gòu)建無疑為我國應(yīng)對氣候變化的政治博弈與搶占未來國際碳排放市場先機奠定了法律基礎(chǔ)。運用市場規(guī)律推動碳排放交易市場的健康發(fā)展，通過法律體系保障市場的順利運行，這必然為融入國際碳排放交易市場充分做好法律準備。目前我國大氣污染的形勢十分嚴峻，碳達峰、碳中和的任務(wù)極其艱巨，迫切需要從我國實際國情出發(fā)，制定有關(guān)碳排放交易市場的法律和行政法規(guī)，以便穩(wěn)定交易主體的制度預(yù)期和市場預(yù)期，這對于全國碳排放交易市場的運行和碳排放交易的國際接軌極為重要。通過對立法層級弊端的分析可知，唯有行政法規(guī)及以上層級的法律規(guī)范才有能力協(xié)調(diào)好國家部委之間以及中央和地方之間的關(guān)系，賦予政府監(jiān)管獎懲措施的合法性。目前，我國正在起草《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》，該條例在現(xiàn)已頒布出臺的部門規(guī)章與地方性法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，綜合考慮了國外的立法實踐經(jīng)驗和國內(nèi)碳排放交易市場的實際運行情況，是針對碳排放交易制度的具體措施做的統(tǒng)一規(guī)定。應(yīng)加快立法進度，以及時滿足現(xiàn)實需要。

其次，我國碳排放交易法律體系的構(gòu)建應(yīng)當遵循循序漸進、逐步推進的原則。立法是循序漸進的過程，碳排放交易法律體系的構(gòu)建需要綜合考慮市場內(nèi)外發(fā)展情況和央地的碳減排現(xiàn)狀，注重碳排放交易市場法律規(guī)制的階段性和漸進性，做好相關(guān)立法規(guī)劃。一方面，要從自愿性向強制性漸進過渡。由于我國在國際上承擔的碳減排義務(wù)屬于自愿性減排，因此，我國初期的碳排放交易立法應(yīng)當符合自愿減排要求，逐步建立強制性碳排放交易的專門立法。另一方面，要從行政法規(guī)向法律的層級效力漸進過渡。我國碳排放交易市場法律制度體系的構(gòu)建應(yīng)當做好短期與長期規(guī)劃。短期規(guī)劃是出臺行政法規(guī)層級的《碳排放交易管理暫行條例》，長期規(guī)劃則是制定更高層級的單行法。

最后，要加快健全我國碳排放交易市場法律體系，不僅要注重碳排放交易市場立法與其相關(guān)國內(nèi)立法的協(xié)調(diào)，還要注意與其他法律制度的協(xié)調(diào)。一是要注意和其他環(huán)境與資源保護單行法的不斷完善，注重相關(guān)法律的配套跟進，以適應(yīng)我國碳排放交易市場的健康發(fā)展以及與國際市場接軌的要求。氣候治理是環(huán)境治理中的重要一環(huán)，此環(huán)與海洋、陸地、森林等生態(tài)環(huán)境治理環(huán)節(jié)相輔相成、密不可分。因此，氣候治理不能與環(huán)境治理整體脫節(jié)，更不能與其他環(huán)節(jié)脫節(jié)，相應(yīng)的法律制度體系亦是如此。目前中國特色社會主義法律體系中有大量致力于“雙碳”目標的綠色法律政策，未來應(yīng)對氣候變化、促進綠色金融等致力于“雙碳”目標的法律政策將會愈來愈多，上至國家層面法律法規(guī)，下至地方層面法規(guī)規(guī)章。法不在多，甚至怕多，“法深無善治””法律不理瑣事”，關(guān)鍵在于要得到人民的信仰，要做好法律體系內(nèi)部的銜接，使得法真正為人所用、落到實處。二是要注意與國際法的協(xié)調(diào)。地球村、人類命運共同體的構(gòu)建決定了氣候治理是國際合作之事，而非一國之事。2016年《巴黎協(xié)定》正式生效，該事件表明國際合作共同應(yīng)對全球氣候變化的行動正在進行，而各國為落實協(xié)定具體內(nèi)容紛紛作出承諾，落實“國家自主貢獻”行動，中國也為此提出“雙碳”目標。碳減排工作不是一國私事，而是國際大事，中國的碳排放交易市場法律體系的構(gòu)建也需傾聽國際聲音，緊跟國際步伐，盡可能做到與國際同步、同行、同進。

（二）中觀：做好碳排放交易市場法律制度體系與經(jīng)濟法律制度的有效銜接

碳配額交易市場中必然存在分配不公現(xiàn)象，若不加以規(guī)制調(diào)整，必然會導致不公現(xiàn)象愈加嚴重，阻礙市場穩(wěn)定發(fā)展，不利于“雙碳”目標的實現(xiàn)。從經(jīng)濟學的角度看，國家干預(yù)的前提是因為市場缺陷和市場失靈的客觀存在，是市場的客觀需要。在經(jīng)濟理性人存在的市場必然會存在失靈，碳排放交易市場亦是如此，經(jīng)濟法律制度和法治理念在市場中發(fā)揮著舉足輕重的作用。

1.做好碳排放交易市場法律制度體系與宏觀調(diào)控法律制度的銜接

中國的碳排放交易市場正處于發(fā)展初級階段，市場的構(gòu)建主要借鑒國外的先進經(jīng)驗。借鑒的同時要注意因地制宜，充分考慮中國經(jīng)濟發(fā)展、行業(yè)結(jié)構(gòu)、能源結(jié)構(gòu)等基本國情，并與供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革、雙循環(huán)新經(jīng)濟發(fā)展等宏觀經(jīng)濟政策相協(xié)調(diào)，具體到宏觀調(diào)控法律制度的銜接，主要包括三方面：

（1）財稅法律制度。財稅制度屬于調(diào)整初次分配不公現(xiàn)象，實現(xiàn)再分配公平的重要手段，對于碳排放交易市場中分配不公現(xiàn)象起到調(diào)整調(diào)配功效。一方面，可以針對碳排放交易市場實行有差別的稅收優(yōu)惠制度，根據(jù)交易額度，采用累進方式以激勵其積極合法的參與市場交易。另一方面，可以引入碳稅以緩解壟斷現(xiàn)象。20世紀中后期，國外就有學者將碳排放權(quán)交易制度和碳稅制度結(jié)合起來進行研究。我國也有大量學者研究碳稅，認為其可以有效彌補碳排放交易制度的不足，作為碳排放交易的補充手段。將碳稅與碳排放交易相協(xié)調(diào)在本質(zhì)上是政府管制與市場調(diào)節(jié)有效結(jié)合的必然要求，更是使有效解決經(jīng)濟負外部性的政府命令控制、市場調(diào)節(jié)、企業(yè)自我調(diào)節(jié)三種手段有機統(tǒng)一的過程。碳排放交易與碳稅因其兼容性可以混合適用，這也已經(jīng)成為理論界共識。西方發(fā)達國家一直致力于推行碳稅政策、發(fā)展碳金融，這是國際綠色趨勢，也應(yīng)是我國未來綠色金融發(fā)展的目標。此外，還要保證碳排放交易市場運行的財政支持，主要是利用中央財政通過轉(zhuǎn)移支付等方式提供碳排放交易市場的運行資金，并且給予碳減排任務(wù)重的高污染工業(yè)集聚地區(qū)必要的財政支持，以保證在產(chǎn)業(yè)綠色化、低碳化轉(zhuǎn)型政策下的經(jīng)濟來源和制度支撐。

（2）價格法律制度。價格市場化是一種理想境界，但是在市場經(jīng)濟理念下，沒有一種價格可以實現(xiàn)真正的市場化，都是政府指導下的市場化，碳價亦是如此。由上述中國碳排放交易市場中的現(xiàn)實問題可知，市場供需的不平衡使碳價發(fā)生劇烈波動，過高過低的碳價都不利于市場穩(wěn)定運行。碳價的穩(wěn)定是良性運行碳排放權(quán)交易制度的基礎(chǔ)。為穩(wěn)定碳價，政府必須利用行政手段進行適當?shù)母深A(yù)，設(shè)定碳價調(diào)節(jié)機制就尤為重要。有學者認可要確立定價機制，但也表明定價機制的確立并不是意味著由政府公布碳交易價格，而是由國家綜合考慮國家利益、企業(yè)利益以及“雙碳”目標的情況下，設(shè)定一個接近國際標準的碳交易價格的上限和下限，類似于政府指導價，本質(zhì)上依舊是一個碳價調(diào)節(jié)機制。由于碳排放交易市場遵循市場自由競爭法則，而且碳排放交易市場不同于一般市場，所以碳價決定因素具有很強的政治色彩。碳配額數(shù)量直接取決于政府關(guān)于碳排放額分配的決定，而對于未來的市場預(yù)期主要是對未來減排目標的預(yù)期，因此該市場具有多層次定價格局的特點，需要根據(jù)二級市場的特點分別設(shè)定價格調(diào)節(jié)機制，各層次機制都要綜合考慮碳排放交易市場的運行現(xiàn)狀、碳減排任務(wù)的進程、經(jīng)濟發(fā)展的狀況以及國際市場的狀況。碳價調(diào)節(jié)機制的設(shè)定也要遵循循序漸進原則，先由中央設(shè)定全國統(tǒng)一的調(diào)節(jié)機制，再根據(jù)地方各自碳排放交易市場的構(gòu)建或者省際之內(nèi)碳配額分解分配情況允許地方設(shè)計符合各地實際情況的碳價調(diào)節(jié)機制，以此可以在提供價格制定的靈活性和契合性的同時，方便對碳價的行政監(jiān)管。

（3）其他宏觀調(diào)控法律制度。碳排放交易市場法律制度除了要與財稅法律制度和價格法律制度做好銜接外，還要注意與金融法、產(chǎn)業(yè)政策法等其他宏觀調(diào)控法律政策的銜接，以碳排放交易市場的建立健全為契機，進一步發(fā)展構(gòu)建中國的綠色金融體系，助推高排放、高污染產(chǎn)業(yè)實現(xiàn)綠色化轉(zhuǎn)型，激勵綠色環(huán)保產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

2.做好與市場規(guī)制法律制度的銜接

市場失靈主要是因為反競爭現(xiàn)象的發(fā)生，因此需要加強國家干預(yù)，重點規(guī)制“囤積”碳配額、壟斷碳配額、二手倒賣等反競爭行為。

（1）引入競爭法理念，重點關(guān)注碳排放交易市場中壟斷現(xiàn)象和不正當競爭現(xiàn)象。反壟斷法與市場經(jīng)濟的根本機制相關(guān)，或者說維護的是市場經(jīng)濟的根本機制，這就決定了其在市場經(jīng)濟中的基本法地位。針對控排企業(yè)濫用在碳排放交易市場的支配地位所實施的囤積、壟斷、倒賣等反競爭行為，必須進行反競爭規(guī)制。同時，對于不正當交易的反競爭行為也要嚴加規(guī)制打擊，可以引入比例原則和比較優(yōu)勢原則，確定交易市場中的最大持倉量標準，建立完善的市場交易規(guī)則，協(xié)調(diào)競爭政策與產(chǎn)業(yè)政策之間的平衡。加強反壟斷、反不正當競爭的理念應(yīng)當也必須在碳排放交易市場中有所體現(xiàn)，尤其是對碳配額壟斷現(xiàn)象的規(guī)制，這對于實現(xiàn)配額分配公平尤為重要。

（2）碳排放交易市場主體作為市場參與者，具備消費者和經(jīng)營者雙重身份。亞當·斯密曾說：“消費是一切生產(chǎn)的唯一目的，生產(chǎn)者的利益只有在能促進消費者利益時，才應(yīng)加以注意?！睙o論是考慮消費在社會再生產(chǎn)環(huán)節(jié)中的地位，還是考慮國家的經(jīng)濟政策和經(jīng)濟目標，消費和消費者的保護都應(yīng)當?shù)玫匠浞值闹匾?，消費者權(quán)益的保護對于碳排放交易市場的繁榮發(fā)展至關(guān)重要，是碳排放交易市場法律制度體系中的第一要義。

（三）微觀：有效落實各項具體制度

1.市場架構(gòu)：多元化市場覆蓋范圍

碳排放交易市場的覆蓋范圍要充分考慮減排協(xié)同效應(yīng)，因為電力行業(yè)的協(xié)同效應(yīng)較高，故最好予以優(yōu)先納入，而對于協(xié)同效應(yīng)較少的行業(yè)暫時不予納入，以此避免推高這些行業(yè)的生產(chǎn)成本。碳排放交易市場的覆蓋范圍是一個從協(xié)同效應(yīng)較高的行業(yè)逐漸擴展到協(xié)同效應(yīng)稍低的行業(yè)的漸進過程，而基于法的穩(wěn)定性，無論是國家層面還是地方層面的法規(guī)，針對碳交易市場的覆蓋范圍只能粗略涵蓋，直接予以規(guī)定具體行業(yè)將不利于市場自由進入。

加快推進全國碳市場建設(shè)，關(guān)鍵在于如何促進市場主體多元化和積極參與度，逐漸擴大覆蓋范圍。碳排放交易市場覆蓋范圍越大無疑更有利于碳減排力度的增強和“雙碳”目標的實現(xiàn)，但是同時也面臨著國內(nèi)產(chǎn)業(yè)升級轉(zhuǎn)型壓力，因此擴大范圍必須遵循循序漸進原則。我國已經(jīng)計劃在“十四五”期間將鋼鐵、水泥、化工、電解鋁等行業(yè)納入，后續(xù)將逐漸將其他能源密集型的高污染、高排放行業(yè)納入，以充分發(fā)揮碳市場控制碳排放、促進低碳轉(zhuǎn)型的作用。在逐步擴大市場覆蓋范圍的同時也要注意成本效益分析衡量，從中剔除容易導致管理成本升高的小型排放設(shè)施。

2.排列組合：確定碳配額總量設(shè)定與分配機制

（1）在“雙碳”目標引領(lǐng)下，充分考慮我國與碳排放、能源消費、能源控制等和碳減排有關(guān)的宏觀政策目標，建立全國層面的碳排放總量制度和分解落實機制。再結(jié)合納入企業(yè)的歷史排放情況、相關(guān)行業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策，設(shè)定各省市地區(qū)碳排放權(quán)交易的配額總量?！短寂欧艡?quán)交易管理辦法（試行）》和《碳排放權(quán)交易管理暫行條例（草案）》中僅規(guī)定國家將適時引入有償分配，對此并沒有作出具體規(guī)定，而國際上其他國家大多采取拍賣等有償分配方法。各試點省市地區(qū)也多采取拍賣這一有償分配方法，這主要是因為排放方式成本較低、操作簡單，而且采用拍賣的方式最能體現(xiàn)出碳排放權(quán)的經(jīng)濟價值，拍賣中價高者得的規(guī)則能充分體現(xiàn)出碳排放權(quán)的最大價值，體現(xiàn)碳金融韻味。通過總結(jié)國內(nèi)外經(jīng)驗和拍賣方法的優(yōu)勢，我國后期也可以將拍賣作為一種有償分配排放配額的方式，并制定配套制度予以加強落實，逐步推進從配額分配向拍賣方式過渡?？刹捎眉袥Q策模式，由中央政府統(tǒng)一確定總量并在參考多種因素的基礎(chǔ)上依據(jù)公平原則將其分解至各地方省市。為保證初次分配公平，碳排放配額的省際之間的分解分配應(yīng)當充分綜合考慮各省市之間經(jīng)濟社會發(fā)展水平、行業(yè)分布、可再生能源稟賦、減排潛力、能源強度和碳強度差距等事實。而各省市內(nèi)部的分解分配也要結(jié)合各自的經(jīng)濟、產(chǎn)業(yè)、技術(shù)、能源稟賦條件等，同時考慮企業(yè)的減排壓力、減排成本、減排需求等方面，合理進行碳配額分配，保障初次分配的公平性。

（2）構(gòu)建全國統(tǒng)一的配額分配機制必須對現(xiàn)有配額分配方法予以完善改進。試點省市多采用歷史法，該方法積累了大量經(jīng)驗，而且歷史法計算較為簡便，有利于節(jié)約政府的行政成本，也可以降低企業(yè)的減排成本，保證企業(yè)的碳經(jīng)濟效益。因此，可通過進行排列組合，建立以歷史法為主、其他方法為輔的配額分配機制，配套機制評估方案，充分考慮各個行業(yè)和地區(qū)特點，該機制初期采取動態(tài)調(diào)整，待市場穩(wěn)定后，逐漸形成靜態(tài)的配額分配機制。同時要注意謹慎制定調(diào)節(jié)系數(shù)，應(yīng)適當限制有爭議的各類調(diào)節(jié)系數(shù)的適用以確保分配公平。此外，相關(guān)部門可以制定出臺《碳排放權(quán)交易總量確定和配額分配機制方案》及其配套細則，將配額總量設(shè)定和分配制度予以落實，明確設(shè)定和分配的主體、客體、期限、監(jiān)管制度等，實現(xiàn)依法設(shè)定、依法分配。

3.內(nèi)外橫縱：形成多層次的碳排放交易市場監(jiān)管體制

碳排放交易市場的監(jiān)管對象具有明顯的“跨度性”：一是跨部門，即碳排放交易市場從總量設(shè)定等事前準備到碳配額發(fā)放再到最后交易完成具有多個市場環(huán)節(jié)，涉及多個行政部門和機構(gòu)；二是由于全國碳排放交易市場構(gòu)建而發(fā)生跨區(qū)域碳配額交易現(xiàn)象?！翱缍刃浴睕Q定了碳排放交易市場監(jiān)管體制的多層次性。

（1）從碳排放交易市場的監(jiān)管原則出發(fā)確定監(jiān)管主體及職責。借鑒國外碳排放交易市場的監(jiān)管原則和監(jiān)管體系，確立獨立審慎原則、動態(tài)資本監(jiān)管原則、風險預(yù)警原則為我國碳排放交易市場的主要監(jiān)管原則。獨立審慎原則要求設(shè)立專門的碳排放權(quán)交易監(jiān)管機構(gòu)，并對其監(jiān)管的審慎性負責。其主要針對碳排放交易市場中的各個主體的法律行為進行監(jiān)督管理，并建立監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，與其他職能部門相互配合，對實現(xiàn)碳市場中的總量控制目標各司其職。動態(tài)資本監(jiān)管原則就要求監(jiān)管過程中考慮公平與效率的平衡，既要保證市場穩(wěn)定又要保持碳資產(chǎn)的流動性，重點預(yù)防碳價操縱行為和碳配額壟斷行為。風險預(yù)警原則要求信息公開與公眾參與制度的配合，擴大信息公開的義務(wù)主體和信息公開事項的范圍，明確碳排放交易信息的主動公開和依申請公開的范圍，搭建信息公開平臺，并且構(gòu)建相關(guān)的責任追究、獎懲激勵等制度，全面破除信息不對稱現(xiàn)象。如此可以確保事前、事中、事后全方位監(jiān)管機制的建立，保證監(jiān)管機構(gòu)對市場各環(huán)節(jié)的全面掌握和嚴格把控，并針對市場風險因素建立全方位、多層級的應(yīng)急預(yù)案和多元化的責任體系。

（2）從交易市場關(guān)系出發(fā)確定碳排放交易市場的“內(nèi)外”監(jiān)管進路。確定“內(nèi)外”監(jiān)管進路的前提是解決政府與市場主體信息不對稱問題，筆者認為可以建立監(jiān)管機構(gòu)之間的信息互聯(lián)機制，運用當前的大數(shù)據(jù)技術(shù)實現(xiàn)信息的互聯(lián)互通。

第一，要健全行政內(nèi)部監(jiān)管體系。編織橫向監(jiān)管與縱向監(jiān)管的行政內(nèi)部監(jiān)管網(wǎng)，既要注意自上而下的縱向監(jiān)管，也要注意地方政府對所屬部門的橫向監(jiān)管。尤其是關(guān)注跨部門監(jiān)管體系的構(gòu)建，需要根據(jù)部門、機構(gòu)的情況制定不同的監(jiān)管目標、監(jiān)管原則及規(guī)范準則。

第二，要建立完善針對市場主體的行政外部監(jiān)管體系?！短寂欧艡?quán)交易管理暫行條例（草案）》第22條第2款中明確規(guī)定了生態(tài)環(huán)境部與國務(wù)院市場監(jiān)督管理、證券監(jiān)督管理、銀行業(yè)監(jiān)督管理等部門和機構(gòu)要建立監(jiān)管信息共享和執(zhí)法協(xié)作配合機制，故應(yīng)在設(shè)立碳排放權(quán)交易監(jiān)管機構(gòu)的基礎(chǔ)上，配合生態(tài)環(huán)境部，與市場監(jiān)督管理部門、證監(jiān)會、銀保監(jiān)會等協(xié)調(diào)配合，共同監(jiān)管、多元監(jiān)管。緊跟環(huán)境行政監(jiān)管的改革方向，實現(xiàn)監(jiān)管理念從管理到治理的轉(zhuǎn)型、監(jiān)管能力從提升到現(xiàn)代化的轉(zhuǎn)型，監(jiān)管機制從單一到綜合的轉(zhuǎn)型，并逐步構(gòu)建激勵型監(jiān)管模式。尤其是跨區(qū)域碳配額流通協(xié)調(diào)監(jiān)管網(wǎng)的搭建，對于穩(wěn)定全國統(tǒng)一碳市場的運行秩序、保障市場主體在市場中形成的公正平等的法律關(guān)系尤為重要。對于跨區(qū)域碳配額流通協(xié)調(diào)監(jiān)管網(wǎng)可以根據(jù)碳排放交易市場的完善程度進行搭建，并配合進行相關(guān)的跨區(qū)域協(xié)調(diào)立法。利用好“錦標賽機制”約束對各省市政府的激勵，構(gòu)建“中央分配—地方分配—納入減排企業(yè)分配”的逐級分配模式。

第三，要注重發(fā)揮司法機構(gòu)和公眾參與的作用。建立控排企業(yè)履約效果與建立執(zhí)法、司法協(xié)同機制試點，碳市場的執(zhí)法聯(lián)動和司法協(xié)同可以通過各省市的履約信息公開、碳市場司法數(shù)據(jù)共享等機制，接受公眾監(jiān)督，實現(xiàn)公眾參與。當碳排放交易市場逐漸成熟穩(wěn)定后，可以借鑒其他國家經(jīng)驗，建立和發(fā)揮第三方獨立機構(gòu)在碳市場的監(jiān)管作用，由省級政府授權(quán)一些有資質(zhì)、有能力的技術(shù)機構(gòu)行使部分監(jiān)管職責。充分實現(xiàn)監(jiān)管主體的多元化，推動碳排放交易市場監(jiān)管機制的多樣化，實現(xiàn)“自上而下的官職化道路”和“自下而上的自主化道路”共進。

第四，要對碳排放交易市場的各項監(jiān)管規(guī)則進行細化完善，保障監(jiān)管手段的順利展開。從宏觀層面監(jiān)管架構(gòu)的搭建，到微觀層面監(jiān)管的具體落實都要予以法制化規(guī)定，與此同時，充分利用監(jiān)管科技，形成與綠色技術(shù)、金融科技相匹配的新型監(jiān)管模式，實現(xiàn)綠色金融監(jiān)管過程中的科技化、自動化和智能化。

4.獎罰分明：獎勵制度與懲罰制度的雙重結(jié)合

激勵政策與處罰規(guī)則的相互配合可以實現(xiàn)雙向規(guī)制控排企業(yè)履約風險的效果。獎罰分明的制度安排既可以打擊阻礙碳排放交易市場的違法違規(guī)行為，又可以激勵市場主體的參與度和活躍度，培育其碳減排的意識，充分發(fā)揮法律的引導教育作用。

在懲罰層面，《碳排放權(quán)交易管理暫行條例（草案）》中有關(guān)懲罰的具體自由裁量跨度較大，上下限相差約十倍，自由裁量范圍的過大必然會產(chǎn)生權(quán)力尋租、權(quán)力濫用等現(xiàn)象，最終導致懲罰措施適得其反，而且懲罰力度過大既會打擊市場主體的市場活躍度和積極性，也不利于企業(yè)的自身發(fā)展。尤其是對于高污染、高排放行業(yè)而言，其作為國家重點關(guān)注的產(chǎn)業(yè)，必須做到獎懲適度。因此，必須強調(diào)處罰法定，使罰款數(shù)額能夠達到有法可依、有據(jù)可循的狀態(tài)，并且應(yīng)當對“從輕到從重”處罰的跨度予以明確，裁量尺度以0.5倍為梯度，對于過往表現(xiàn)良好的企業(yè)以此進行遞減，而針對高污染、高排放的企業(yè)則以其遞增。還要對倍率式罰款設(shè)定限制性條件，即在運用特定基數(shù)與乘數(shù)倍率共同構(gòu)建倍率式罰款時，一般合并使用“數(shù)值保底”或“數(shù)值封頂”式罰款，以避免因特定基數(shù)與乘數(shù)倍率雙重不確定性而導致處罰結(jié)果的“畸重”或“畸輕”。明確保證司法、執(zhí)法機構(gòu)在進行處罰時能夠精準判斷處罰適用多少倍率，并能夠按照標準予以合理、合法的解釋。還可以建立碳排放交易市場的信用評價系統(tǒng)和失信主體名單，將金錢懲罰與信用記錄、財政補助以及失信名錄等各方面結(jié)合起來，構(gòu)建“行為罰則+資格罰則”的組合懲罰模式，從而全面構(gòu)建賞罰分明、獎懲對等的激勵制度。

在加大懲戒力度的基礎(chǔ)上，重點建設(shè)碳排放交易市場的獎勵機制，充分體現(xiàn)“宜堵不宜疏”的生態(tài)環(huán)境治理理念，增加對表現(xiàn)優(yōu)秀的市場參與主體的獎賞激勵，比如進行資金補貼、增加信貸支持力度、上市融資的優(yōu)先權(quán)分配等方式激勵市場主體以提升履約目標?！短寂欧艡?quán)交易管理暫行條例（草案）》中明確規(guī)定了碳排放政府基金，可以將對企業(yè)的獎勵補貼作為基金的一項支出類型，實現(xiàn)基金的全面有效使用，提高其使用效益。要通過財稅、金融、上市、信貸等多渠道多途徑構(gòu)建碳排放交易市場獎賞的正向激勵制度、明確獎勵的量化標準、完善獎勵的規(guī)范體系、強化獎勵的程序措施，以充分發(fā)揮行政獎勵的激勵作用和對“雙碳”目標實現(xiàn)的推動作用。

四、結(jié)語

氣候變化是全人類面臨的共同問題。目前，全國和各試點省市地區(qū)的碳排放交易市場正在穩(wěn)定運行，國務(wù)院也在加緊制定《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》。通過總結(jié)現(xiàn)有的碳排放交易市場所存在的現(xiàn)狀，剖析宏觀、中觀、微觀三個層面的法律問題，并從這三個層面出發(fā)逐一進行法律破解，這對于后期相關(guān)法律制度的構(gòu)建與完善尤為重要。期待我國盡快建立出臺國家層面的碳排放交易市場法律制度，構(gòu)建自上而下的碳排放交易市場法律體系，充分發(fā)揮碳排放市場在“雙碳”目標實現(xiàn)進程中的作用，并以此促進我國碳金融體系的構(gòu)建與發(fā)展，助推產(chǎn)業(yè)的綠色化轉(zhuǎn)型和綠色產(chǎn)業(yè)發(fā)展。

注釋：

①數(shù)據(jù)來源：《中國碳市場2020年度總結(jié)：實現(xiàn)碳中和目標的穿云箭》，《碳交易網(wǎng)》2021年1月23日。

② Bangzhu Zhu,A Multiscale Analysis for Carbon Price Drivers,Energy Economics,2019,78(2),pp.202-216.

③郝宇：《碳市場與發(fā)展權(quán)之爭》，《探索與爭鳴》2021年第9期。

④資料來源：各交易所網(wǎng)站和公眾號、華寶證券研究創(chuàng)新部。此處成交額與成交量均已考慮線上/掛牌與線下/協(xié)議交易情況，但平均碳價僅取線上/掛牌交易均價。

⑤參見全國碳交易：《全國碳市場單日成交量再創(chuàng)新高 累計交易總量突破1700萬噸》，《北極星火力發(fā)電網(wǎng)》2021年9月30日。

⑧Rudolf Von Jhering,The Struggle for Law,Chicago University Press,1915,pp.8-9.