王楠

(中國華星集團有限公司 北京 100032)

1 企業(yè)國有資產(chǎn)交易制度及原則

目前，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓制度在制定時，對決策、審核、交易地點與條件及鑒證多個方面，都需要給出確切的規(guī)定，從而保證每項程序的規(guī)范性、合理性、公開性，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值。同時，以保護廣大職工的自身權益為出發(fā)點，由職工代表大會相關職能部門審議通過職工安置的資產(chǎn)交易制度；基于保護債權人個人利益出發(fā)，必須確保交易行為滿足國家法律法規(guī)要求。保障職工個人權益層面，將牽涉到員工安置地規(guī)定條例必須經(jīng)由職工代表大會商討審核后方可通過；保障債權方的利益層面，需要做到使交易行為充分滿足我國法律規(guī)范要求。當前，國家為保障國有資產(chǎn)交易工作的全方位開展，創(chuàng)建《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》(下文簡稱《國有資產(chǎn)法》)《、企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(下文簡稱《交易管理辦法》)《、企業(yè)國有產(chǎn)權交易規(guī)則》《轉(zhuǎn)讓管理辦法》《企業(yè)國有資產(chǎn)評估辦法》一系列有關的規(guī)章條例。

在全面深化改革混合所有制經(jīng)濟的基礎上，集體、非公有國有資產(chǎn)之間已經(jīng)做到了全方位融合，也是目前階段推進國企改革工作順利開展的關鍵，推動了我國國有企業(yè)的經(jīng)濟發(fā)展，實現(xiàn)了對各類資源配置工作的合理改進，賦予國有經(jīng)濟更強的發(fā)展活力，同時提高了經(jīng)濟方面的控制能力與影響能力，降低了出現(xiàn)經(jīng)營風險的可能性，提高了對經(jīng)濟發(fā)展變化的適應能力。國有資產(chǎn)交易應該嚴格遵循公平、公開、公正等價有償?shù)脑瓌t。

2 國有資產(chǎn)交易過程中存在的法律風險

2.1 前期準備階段

《交易管理辦法》明確規(guī)定，國企資產(chǎn)增加時涉及的產(chǎn)權交易活動，必須通過產(chǎn)權交易機構對外披露股權結構、增資企業(yè)基本情況、增資用途、項目決策審批情況、主要財務指標等，國有企業(yè)產(chǎn)權交易要求必須公開披露信息，同時保障相關材料的合法性。

2.2 進場交易階段

2.2.1 未進場公開交易

《交易管理辦法》有給出確切規(guī)定，產(chǎn)權交易機構即國有資產(chǎn)的交易地點，必須確保國有資產(chǎn)公開交易，也就是進場交易，這種方法主要是為了避免國有資產(chǎn)流失，以保護社會的公共利益。因此，除去整資企業(yè)原股東同比例增資、履行出資人機構對國家出資企業(yè)增資等特殊情況，原則上來說，高于企業(yè)整資必須進場掛牌交易。

2.2.2 遺漏重要披露信息

企業(yè)增資除了需要將企業(yè)的股權結構、基本情況及資格條件等信息披露之外，還必須披露企業(yè)和實際控制人及股東之間的關系。在信息披露匯總的，增資企業(yè)不能承諾股權回購價格及業(yè)績。披露過程中，不能對相關內(nèi)容進行變更，在必要情況下，需要及時延長信息的披露時間，保障信息的真實性和可行性。

2.2.3 意向投資人缺乏主體資格

意向投資人主體資格缺失的現(xiàn)象比較常見，因此必須重點關注意向投資人資格的確認，全面落實意向投資人職務盡職情況及資格審查等一系列調(diào)查工作，確保各項內(nèi)容都與主體資格一致。如果后期雙方都不愿意簽訂增資協(xié)議，就需要根據(jù)具體情況使其承擔相應責任。

2.3 交易實施階段

2.3.1 增資協(xié)議未最終簽訂

由于受到各種客觀因素的影響，增資企業(yè)在確認意向投資人的主體資格后，投資方或增資方可能無法及時簽訂增資協(xié)議，因此必須嚴格按照過錯原則及公告約定，明確相應責任。

2.3.2 未約定退出機制

國有企業(yè)增資工作是一項資金消耗大、項目周期長且情況復雜的工作，其中還包含混合所有制改革，沒有現(xiàn)成機制，進而增加了出現(xiàn)矛盾的概率。此時，如果缺乏退出機制，各項工作的開展將會受到很大阻礙。對于必須退出的情況，很有可能因機制不完善而延長問題的解決時間，增加對方的損失。

3 違反國有資產(chǎn)交易相關程序簽訂合同的法律效力

國有資產(chǎn)交易中存在違反國有資產(chǎn)交易程序的現(xiàn)象，本文就比較突出和比較典型的兩類情況展開如下闡述。

3.1 違反審批程序簽訂國有資產(chǎn)交易合同的效力

國有資產(chǎn)交易過程中一種常見的法律問題是在未批準的前提下就簽訂了交易合同，這種現(xiàn)象屬于監(jiān)督問題《。交易管理辦法》明確規(guī)定，國家出資企業(yè)的產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓事項的相關審核工作是由國資監(jiān)管機構負責的，國家出資機構則需要向下屬各個子公司制定相應的產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓機構，并且要結合實際情況明確不同審批管理責任權限，做到科學管理。同時，對于相關交易事項的審批，國資審批機構主要需做好評估結果的核算工作，并將其存案以備后續(xù)考察，應把此項交易價格視為國有資產(chǎn)交易的基礎。上述內(nèi)容主要探討了未經(jīng)過具有專業(yè)資質(zhì)的審批機構同意就簽署交易合同所具備的具體效力。

違反國資轉(zhuǎn)讓合同問題，采取以下措施予以解決：第一，認同合同無效。(1)對于未經(jīng)過審批的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，應遵照《合同法》第五十二條第五項規(guī)定認定合同無效。(2)若調(diào)查發(fā)現(xiàn)，合同中商定的交易可能導致國資受到損失，從而對國家利益造成損害，則可依照《合同法》第五十二條第二項，判定合同不存在法律效力。第二，認定合同有效。無權轉(zhuǎn)讓合同的登記，必須將物權效力與合同效力確切區(qū)分開來，還應依照《物權法》第十五條規(guī)定，明確審批程序不會對合同效力產(chǎn)生影響，只會影響物權的變動；部分意見指出，審批流程具有強制性，這種強制性是從管理方面進行施加的，而非具有法律效力。所以，未取得國資審批機構許可的國有資產(chǎn)交易合同不會對合同的效力產(chǎn)生影響。第三，認定合同未生效。這種情況主要指轉(zhuǎn)讓行為未能嚴格遵守審核批準的流程、手續(xù)，按照《合同法》第四十四條第二項規(guī)定，此種情況可判定合同無效。依照《合同法》，一定要嚴格依照法律流程將批準、登記等手續(xù)落實到位，從私法層面來看，屬于生效條件的強制性規(guī)定，而從公法層面來看，屬于行政許可《。企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定，國資轉(zhuǎn)讓需要讓承擔出資人責任的機構進行決定，若是其轉(zhuǎn)讓所有或部分國資，導致國家對此企業(yè)不再具備控股地位時，必須匯報到當?shù)厝嗣裾畬徟?。從這一規(guī)定可以了解到，未經(jīng)過本級人民政府“批準”和履行出資人職責機構“決定”簽署的交易合同，是無效的。同時，未能進行備案或?qū)徟脑u估價格規(guī)定的合同價款條款也是不具備法律效力的。

3.2 場外交易的合同效力問題

國有資產(chǎn)的場外交易主要包含未在指定交易場所交易和應該進場交易而實際并沒有進場交易兩種情況，對未按照國有資產(chǎn)進場交易程序而簽訂的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，需采取以下措施：(1)判斷轉(zhuǎn)讓合同有效。關鍵在于進場交易屬于管理層面的規(guī)定，不具備強制性，更不具備行政法規(guī)上的作用效力，程序中并沒有明文禁止合同效力，不能成為判定合同無效的基礎根據(jù)；對進場交易流程作出明確規(guī)定，關鍵在于防止國有資產(chǎn)受到損失，若不具有詳細、全面、準確的證據(jù)證實交易威脅到國家利益，同樣無法把其視為判定合同無效的根據(jù)。(2)判定轉(zhuǎn)讓合同無效。違反進場交易程序也就是違反了行政法規(guī)及法律法規(guī)，屬于無視故障制度的行為，因此將違反進場交易程序簽訂的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同判定為無效合同；《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條規(guī)定了關于進場交易流程的要求，設立的目的是基于公開、透明、規(guī)范的流程，強化對國資交易的監(jiān)督管理，進場交易流程屬于一項具有效力性、強制性的規(guī)定，需要國資交易活動中的受讓與轉(zhuǎn)讓雙方都要做到嚴格遵照執(zhí)行，若是未能遵守這條規(guī)定，就是損害國家利益的體現(xiàn)，因此，判定場外交易簽訂的資產(chǎn)交易合同為無效合同。進場交易程序是規(guī)范交易行為的一項舉措，表明了國有資產(chǎn)交易具備的公平性、公開性和公正性的屬性，是有效避免國有資產(chǎn)流失、防止出現(xiàn)暗箱操作等不良行為的關鍵，有利于實現(xiàn)國有資產(chǎn)的增值和保值。

4 我國企業(yè)國有資產(chǎn)交易的法律對策

4.1 落實監(jiān)督行為，強化監(jiān)督力度

國內(nèi)關于國有資產(chǎn)管理的相關機制仍然存在著產(chǎn)權不明確、政企劃分不清晰、社會參與度不高及結構封閉的現(xiàn)象，這一系列問題的出現(xiàn)主要是因為受到以政府為主導的市場管理工作執(zhí)行不到位的影響。因此，要想進一步強化國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理力度，就必須將國企內(nèi)部董事會、審計、監(jiān)事會及財務等有關部門監(jiān)督、管理的作用有效發(fā)揮。同時，加大對出資人的監(jiān)督管理力度，明確監(jiān)事、董事及高級管理人員的崗位職責，制定監(jiān)管獎懲制度，有效落實國有資產(chǎn)的經(jīng)營考核工作，激勵各部門職能人員充分發(fā)揮自身職責。

4.2 建立健全違規(guī)審批、交易責任追究體系，落實重大決策失誤和失職瀆職的責任追究

在交易事項中，國有企業(yè)及國資監(jiān)管機構的玩忽職守、違法越權決策及以權謀私等侵害國有權益的行為《，交易管理辦法》和《國有資產(chǎn)法》都提出了對相關責任人的處分措施。對于造成國有資產(chǎn)損失的，必須由有關責任人負責賠償，如果資產(chǎn)損失情況已構成了犯罪行為，就需要依法追究其刑事責任。但是，這些規(guī)定并沒有全面貫徹落實，通常只有當開展涉嫌違法犯罪案件的調(diào)查工作時方可得到有效體現(xiàn)。若想該種狀況有所改進，就需要把違規(guī)審查視作一種常態(tài)式的工作，基于創(chuàng)建常態(tài)化的抽查和檢查制度，增加對國資交易事件的檢查頻率，主要包括檢查固有資產(chǎn)交易的執(zhí)行情況及決策情況。

4.3 建立全國統(tǒng)一的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易平臺，制定統(tǒng)一的交易規(guī)則

針對當前國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓現(xiàn)狀，由各級地方政府設立的交易場所和國務院指定的中央企業(yè)資產(chǎn)交易場所，其處理的工作內(nèi)容基本一致，從整體來看，都是國有資產(chǎn)的企業(yè)增資、產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。但是，地方交易場所的信息發(fā)布范圍受限，平臺影響力不夠，項目單位可有針對性地選擇平臺實施操作。同時，不同場所的交易規(guī)則存在一定差異，對法律規(guī)定、政策制度的理解各不相同，在了解不同交易場所交易流程的過程中，各交易參與人需要花費大量成本，這種現(xiàn)象破壞了產(chǎn)權交易平臺的規(guī)范性及規(guī)模性。因此，為改變這種現(xiàn)狀，需要加大對創(chuàng)建全國統(tǒng)一轉(zhuǎn)讓交易平臺的重視性，確定統(tǒng)一化、標準化的交易規(guī)則體系，保證產(chǎn)權交易市場向著更為健康、穩(wěn)定、公平、公正的方向演變，將國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓平臺的效用充分發(fā)揮出來。未來國有企業(yè)混合所有制改革、資產(chǎn)保值增值及資源優(yōu)化配置過程中，規(guī)范化的交易平臺將彰顯其獨特優(yōu)勢。

5 結語

綜上所述，企業(yè)的國有資產(chǎn)在黨的十九大報告中明確表明，必須加大對我國社會主義分配制度和基本經(jīng)濟制度的完善力度，鞏固公有制經(jīng)濟的發(fā)展，堅定不移地鼓勵、支持、引導非公有制經(jīng)濟發(fā)展。在此前提下，為給國有資產(chǎn)交易創(chuàng)建公平的環(huán)境，就需要完善相關法律機制。然而，國有企業(yè)改革工作的進一步深化屬于一項非常復雜的工程，國有企業(yè)資產(chǎn)交易監(jiān)督管理制度的建立，具有來自政府、制度及歷史遺留下來的一系列問題，該項工作的開展面臨著相應的挑戰(zhàn)。因此，必須明確國有企業(yè)改革工作的特點和重點，才能確保國有資產(chǎn)的安全，實現(xiàn)對交易主體利益的全方位保護，從而形成區(qū)別于其他資本市場的特有的交易規(guī)則，創(chuàng)建良好的國有資產(chǎn)交易平臺，以便為國資改革和實體經(jīng)濟提供高效服務。