趙永貴

寧夏大學(xué)，寧夏 銀川 750021

2021年1月1日，隨著《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）的正式施行，離婚登記程序的調(diào)整引發(fā)了人們的廣泛關(guān)注——離婚冷靜期制度。這一制度對行政協(xié)議登記離婚程序進行了新的變革，增加了30天的離婚冷靜期，即是將之前的申請離婚—登記程序變化為申請離婚—30天冷靜期—登記程序。社會對于該程序?qū)嵤┑睦c弊可謂是各抒己見，但總的來說，其對于遏制當下的草率離婚現(xiàn)象具有突出的作用，但同時該制度的實施仍具有一定的局限性。

為充分展示離婚冷靜期制度在我國實施的前瞻性意義及其出現(xiàn)的實踐性不足，我們查閱了各方資料并對寧夏回族自治區(qū)范圍內(nèi)的離婚冷靜期適用問題進行調(diào)查研究，對我國離婚冷靜期在實踐過程中存在的相關(guān)問題進行闡述，并提出相應(yīng)解決建議。

一、我國建立離婚冷靜期制度的背景

離婚冷靜期的出現(xiàn)并不是一蹴而就的，任何制度的出現(xiàn)及實施都有其存在的社會基礎(chǔ)，離婚冷靜期的出現(xiàn)就是在各地實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，借鑒其他國家對于婚姻家庭關(guān)系的有效做法，提出的解決我國草率離婚現(xiàn)象的具體實施制度。

（一）我國離婚率居高不下的現(xiàn)實情況

1.原《婚姻法》修改后我國的離婚率變化情況

自2001年原《婚姻法》修改以來，我國關(guān)于行政程序協(xié)議離婚出現(xiàn)了很多突出問題。如離婚率呈不斷上升趨勢、協(xié)議離婚比例逐年提高、離婚當事人婚姻存續(xù)期短，沖動型、草率型離婚現(xiàn)象層出不窮。及至2003年《婚姻登記條例》修改以后，進一步簡化了當事人在民政部門辦理離婚登記的條件和審查程序，根據(jù)民政部官方數(shù)據(jù)統(tǒng)計，在這一時期我國離婚率連續(xù)16年上漲。而選擇協(xié)議登記離婚結(jié)束婚姻的比例從2003年的50%左右上升到了2018年的80%左右，而這一時期的粗離婚率由2002年的9.5%快速增長到了2016年的24.5%，出現(xiàn)了新中國成立以來的第三次離婚高峰期。［1］

2.離婚冷靜期產(chǎn)生的現(xiàn)實原因

離婚率不斷上升，會帶來很多問題。一是會對未成年子女產(chǎn)生不利的影響，父母的離婚問題，可能會對子女的心理健康狀況產(chǎn)生影響。二是會對社會產(chǎn)生消極影響，隨著離婚率的上升年輕人對于婚姻的恐懼心理也日益嚴重，單身主義、不婚主義人數(shù)也在持續(xù)增加，這對于構(gòu)建和諧穩(wěn)定的社會十分不利。三是會助長不良社會風氣，如違法犯罪行為增多，拋棄、虐待未成年子女，婚姻成本進一步上升等。除以上社會問題的增加引起社會各界對婚姻問題的廣泛關(guān)注外，一些全國人大代表、政協(xié)委員等對于離婚問題的解決措施提出了提案和建議，種種原因的推動下，促成了離婚冷靜期的實施。

（二）離婚冷靜期的試點實踐

1.離婚冷靜期的試點實踐

我國河北張家口陽原縣首先進行了登記離婚冷靜期地方立法的試點。河北張家口陽原縣在2004年試行“試驗離婚”，7起離婚案件中有6起主動撤訴。河南濮陽前臺縣在次年試行，10起離婚案件中有9對夫妻和好如初。2009年3月到7月，濮陽成功挽回102樁破裂婚姻。湖北荊州沙市區(qū)民政局在2010年推行“預(yù)約離婚”，離婚率降低10%，次年降低15%。2012年4月起，浙江省慈溪市民政局試行了“預(yù)約離婚”的做法，即當事人要在預(yù)約一周之后才能辦理離婚手續(xù)，這是變相地給申請離婚當事人一周的冷靜期，使其在該期間內(nèi)冷卻沖動的心情，理性對待離婚問題。

2.離婚冷靜期在寧夏回族自治區(qū)的有效實施

引理 3 當8-點v關(guān)聯(lián)3個三角形,且它的鄰點均為3-點,如果這3個三角形中有兩個為窮的,第3個三角形一定為富的。

在對2021年1月至10月間寧夏回族自治區(qū)的婚姻變動情況的了解，寧夏回族自治區(qū)共計接到18170對夫妻的離婚申請，而經(jīng)過30天的離婚冷靜期后，有223對夫妻主動撤回了離婚申請，6629對自動撤回離婚申請；其中石嘴山市共接到2125對夫妻的離婚申請，而經(jīng)過30天的離婚冷靜期后，有23對夫妻主動撤回了離婚申請，而另有744對夫妻超時未辦理離婚手續(xù)，按照法律規(guī)定自動撤回離婚申請；中衛(wèi)市共接到2492對離婚申請，而有9對主動撤回離婚申請，922對自動撤回離婚申請，實際離婚人數(shù)僅為1561對。根據(jù)這些數(shù)據(jù)，我們不難看出離婚冷靜期的實施對于婚姻關(guān)系存續(xù)的重要意義，見圖1。

圖1 寧夏回族自治區(qū)離婚冷靜期適用情況

二、《民法典》視角下離婚冷靜期制度的立法價值

離婚冷靜期的設(shè)立不僅是對自身婚姻狀況的重新審視，也是對婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)管理、老人的贍養(yǎng)問題，特別是離婚后對未成年子女撫養(yǎng)探望問題等相關(guān)協(xié)議的重新考慮。一個良好制度的實施必定會對社會發(fā)展的方方面面具有積極作用，接下來，我們就對離婚冷靜期的立法價值進行研討探究。

（一）利于社會治安穩(wěn)定，促進社會和諧

根據(jù)社會調(diào)查數(shù)據(jù)統(tǒng)計，在刑事犯罪中，搶劫、搶奪罪、強奸罪的男性服刑人群中，未婚比例在總體樣本中占54.7%，而已婚服刑人員比例只有27%。［2］這表明婚姻存續(xù)關(guān)系對于犯罪存在著一定的影響關(guān)系。雖然我們無法證明婚姻的優(yōu)良是一定影響著社會治安，但是我們依舊不難看到在搶劫、強奸等案例中，未婚人數(shù)以及離婚人數(shù)確實在該類案件中占據(jù)著較大的比重，離婚冷靜期能夠有效降低離婚率，那么也就能從側(cè)面展示其對社會治安有著一定的影響，從而促進社會治安穩(wěn)定。

（二）維護婚姻家庭穩(wěn)定

維護社會婚姻家庭穩(wěn)定即是離婚冷靜期制度予以確立的根本價值?；橐鲫P(guān)系之間的和睦不僅關(guān)系著夫妻雙方的個人生活，也對家庭關(guān)系中的子女撫養(yǎng)問題、老人的贍養(yǎng)問題起著至關(guān)重要的作用，只有穩(wěn)定而又和諧的婚姻關(guān)系才能建立和諧穩(wěn)定的社會關(guān)系，從而推動社會的進步與繁榮。［3］離婚冷靜期制度的實施能夠更好地減少“閃婚閃離”現(xiàn)象的發(fā)生，從而加強民眾對于婚姻關(guān)系的信心，同時離婚冷靜期制度也給予即將結(jié)婚或已在婚姻關(guān)系之中的年輕夫妻更為重要的指引信息：個人的婚姻關(guān)系影響著社會的穩(wěn)定，需要每一個年輕夫妻樹立正確的婚姻觀，要正確地對待婚姻關(guān)系，理性地處理夫妻之間不必要的家庭矛盾，從而維護婚姻家庭穩(wěn)定。

（三）加強管理婚姻“自由”不負責行為

離婚冷靜期的實施是否影響夫妻雙方之間的婚姻自由，是該制度實施以來較為爭議的話題之一。相對于大張旗鼓的結(jié)婚過程來說，離婚更為隱秘和簡單，兩人之間的合意登記就可以終結(jié)雙方的身份關(guān)系，這種情況下的婚姻更像是“快餐式的戀愛”，而不是以永久生活為目的的婚姻，這種對于婚姻不負責的行為更容易受到情緒的引導(dǎo)，從而作出沖動解除婚姻關(guān)系的決定。“30天的離婚冷靜期”正是減少情緒對于判斷的主觀影響，而不是對婚姻自由的一種限制，換種角度來說，30天的冷靜期更能夠給予夫妻雙方足夠的時間對其生活未來作出更好的規(guī)劃，斷然地結(jié)束婚姻關(guān)系并不是正確行使婚姻自由的手段，只有心平氣和地去考慮父母、子女撫養(yǎng)等多方問題之下的婚姻關(guān)系決定才能使婚姻自由發(fā)揮更大的價值。

（四）有利于節(jié)約公共資源

三、離婚冷靜期實施中存在的問題

自我國的離婚冷靜期實施以來，在實際應(yīng)用過程中，也反映出了一些不足，如對于子女撫養(yǎng)問題的期間歸屬、對于財產(chǎn)使用問題的期間保護、缺乏相應(yīng)的保障措施及心理輔導(dǎo)，將家庭問題的解決模式又返回為當事人雙方進行解決，未凸顯出行政機關(guān)在此期間的積極協(xié)助。

（一）缺乏配套的社會救濟程序

離婚冷靜期制度作為最新的法律規(guī)定的創(chuàng)設(shè)，為更好地發(fā)揮其應(yīng)有的作用，就必須有相應(yīng)的程序進行輔助，否則必將淪為一場空談?！睹穹ǖ洹分兄灰?guī)定了30天的冷靜期，而沒有配套機制的相輔相成，夫妻雙方僅僅通過自我調(diào)節(jié)的方式，面對婚姻問題如果缺少溝通交流，夫妻感情在此期間也就很難修復(fù)。只是被動等待冷靜期的終結(jié)，離婚冷靜期反而成為最煎熬的時期。在離婚冷靜期期間更需要有專業(yè)的心理疏導(dǎo)、價值觀的引導(dǎo)、專業(yè)建議等給予雙方當事人幫助，切實化解當事人之間因矛盾而造成的沖動型離婚心態(tài)。

（二）離婚冷靜期的適用條件未有明確規(guī)制

離婚冷靜期制度所規(guī)制的是沖動型離婚、草率型離婚所引發(fā)的夫妻雙方矛盾問題，這種矛盾是在可解決范圍內(nèi)的，并具有現(xiàn)實救濟意義。但是有道是“家家有本難念的經(jīng)”，處于離婚風險的家庭所面對的問題是各種各樣的，一刀切式的適用離婚冷靜期反而可能使得一方合法權(quán)益遭受侵害。雖然我國有關(guān)于訴訟離婚的相關(guān)規(guī)定，但基于我國的社會現(xiàn)實，我國目前的教育接受程度、受不同思想文化熏陶的客觀因素及出于未來人際交往的主觀原因，婚姻問題非必要皆不希望通過訴訟程序予以解決。而有一些問題已經(jīng)無法通過調(diào)節(jié)予以解決時，如對配偶、子女實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的，或者具有轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)行為的，婚姻關(guān)系存續(xù)每多一分鐘，都可能會對另一方造成精神損害和身體傷害，對于此類的離婚申請，不應(yīng)當包括在調(diào)解范圍之內(nèi)。因此對待此類特殊情況的離婚申請，應(yīng)當盡快讓受害者從中解脫。

（三）缺乏冷靜期內(nèi)對未成年子女權(quán)益的保護

對于家庭抑或社會角度來說，未成年人的合法權(quán)益都應(yīng)當?shù)玫匠浞值谋Ｕ稀闹腥A民族傳統(tǒng)美德的視角來看，正確處理好未成年人在離婚中的合法權(quán)益，也是離婚問題中應(yīng)當處理的關(guān)鍵性問題之一。但是當下的離婚冷靜期制度只關(guān)注了夫妻雙方當事人的法律地位，而忽視了對于未成年子女的保護。一是并未就冷靜期內(nèi)未成年人子女的居住事項進行明確，而相當一部分婚姻當事人均不愿意與子女共同居住，尤其對于因子女事項而產(chǎn)生離婚念頭的部分當事人而言，甚至將未成年子女視為拖累。二是未對未成年子女在冷靜期內(nèi)的撫養(yǎng)問題予以規(guī)范，而統(tǒng)一交由夫妻雙方協(xié)商解決，致使在冷靜期內(nèi)未成年子女的利益缺乏社會關(guān)注和司法保障。

（四）冷靜期內(nèi)的財產(chǎn)保障缺乏有效手段

對于離婚率居高的原因，有27%的人認為是雙方經(jīng)濟收入差距過大，但是接近60%的民眾對于婚后財產(chǎn)分割問題具有較高關(guān)注。對于婚姻關(guān)系已經(jīng)完全破裂的家庭，離婚冷靜期往往不會起到挽回婚姻關(guān)系的作用，那么在此期間一方面會進一步加重夫妻雙方的矛盾，另一方面也給了轉(zhuǎn)移家庭共同財產(chǎn)的可乘之機?！睹穹ǖ洹坊橐黾彝ゾ幹须m然對于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的法律后果有所規(guī)定，但是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)大多數(shù)情況是較為隱蔽的，當事人很大可能處于不知情狀態(tài)。除此之外，對處于離婚冷靜期期間夫妻一方能否處置共同財產(chǎn)的問題，離婚冷靜期后雙方既可能出現(xiàn)離婚的后果，也可能重歸于好，那么最終形成離婚法律后果時對于夫妻共同財產(chǎn)使用情況就必須作出明確規(guī)定。另外冷靜期內(nèi)的財產(chǎn)處置范圍應(yīng)當如何界定？財產(chǎn)的處置問題是夫妻雙方離婚時最為關(guān)心的實際問題，其對于之后的生活具有重要影響，如果冷靜期內(nèi)可以隨意處置財產(chǎn)，那么就可能對另一方的財產(chǎn)期待權(quán)造成一定的損害，所以正確地界定財產(chǎn)處置范圍對于規(guī)制冷靜期內(nèi)的財產(chǎn)問題具有重要意義。

四、離婚冷靜期制度實施的意見建議

任何制度的出現(xiàn)和實施都具有一定的局限性，離婚冷靜期在實踐中依舊存在著不足，需要我們對其進行挖掘，并提出有效的建議對其進行彌補，從而使其更好地促進社會發(fā)展。

（一）建立必要的心理咨詢部門

為減少因缺乏專業(yè)知識帶來的不必要的麻煩，以及在冷靜期內(nèi)因為情緒問題而加劇雙方矛盾，建立必要的心理咨詢部門就有相當?shù)谋匾?。離婚冷靜期的設(shè)立在于解決沖動型離婚的婚姻關(guān)系，正確處理夫妻雙方之間的情緒問題，離婚冷靜期能夠有效地降低沖動型離婚的概率，還可以通過定期回訪或電話問詢等方式來確定雙方是否具有修補關(guān)系的舉動［4］，有無和好的可能，也能更好地為之后的處理離婚問題起到示范作用，給予雙方更多的為他人考慮的時間，從而修復(fù)雙方婚姻關(guān)系。心理咨詢部門的建立也能夠及時地了解雙方當前存續(xù)的婚姻關(guān)系是否確實難以恢復(fù)，此時也應(yīng)當盡快停止離婚冷靜期的實施，而準予當事人離婚。

（二）建立特別審核程序

對于無法通過調(diào)節(jié)予以解決的家庭問題，如對配偶、子女實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的，或者具有轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)行為的，我們應(yīng)當區(qū)別對待，建立特別審核程序?qū)τ谔崞痣x婚冷靜期的家庭予以實質(zhì)性審核，對于確實具有以上現(xiàn)象的離婚申請家庭，應(yīng)當立即予以離婚，從而降低離婚當事人的身體、精神等可能存在的權(quán)益損害可能性。另一方面，建立離婚特別審理部門，對于具有此類現(xiàn)象的家庭進行必要的追蹤，并根據(jù)“弱勢方群體保護原則與利于子女原則”，對處于弱勢的當事人進行合理的救助行為，并對財產(chǎn)的分割、子女的撫養(yǎng)等問題根據(jù)“無過錯方原則”予以審查，確保弱勢方群體和未成年子女的利益能夠得到必要的保障。

（三）建立未成年人利益保護制度

離婚冷靜期不僅要關(guān)注夫妻雙方的利益交織問題，更要對未成年人利益問題作出實質(zhì)性規(guī)范。尤其是因為子女問題而產(chǎn)生家庭矛盾的，在離婚冷靜期期間內(nèi)，社會及司法保障應(yīng)當合理介入未成年子女問題。［5］一方面，可以在有效實施分居制度的基礎(chǔ)上，對于年滿8周歲的子女應(yīng)當充分尊重其個人意愿，讓其自行選擇跟隨母親、父親抑或爺爺奶奶共同生活。另一方面，對尚在哺乳期的或者未年滿2周歲的兒童，應(yīng)當以由母親直接撫養(yǎng)為原則。已滿2周歲的未成年子女，父母雙方應(yīng)當協(xié)商撫養(yǎng)問題，對于協(xié)商具有爭議的，特別審核機關(guān)可根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則予以指定。

（四）建立財產(chǎn)申報及期間財產(chǎn)保全制度

對于離婚冷靜期期間的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移問題，筆者認為行政部門在夫妻申請離婚之時，第一，應(yīng)當建立必要的財產(chǎn)申報制度，期間除雙方必要的生活費用以及商業(yè)運轉(zhuǎn)的正常開支外，應(yīng)該對其財產(chǎn)使用進行嚴格的審查，確保夫妻共同財產(chǎn)的使用是在雙方都同意的條件下進行的，同時財產(chǎn)申報也能對后期解決子女撫養(yǎng)問題和老人贍養(yǎng)問題具有前瞻性作用，避免雙方當事人為爭奪財產(chǎn)而進一步破壞雙方關(guān)系，加劇雙方矛盾。第二，適用離婚冷靜期前就需要對雙方財產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進行梳理清算，申報婚內(nèi)財產(chǎn)，制作財產(chǎn)清單，等待期內(nèi)如果雙方感情確定無法挽回，必須解除婚姻關(guān)系的，當事人可以就清單上的財產(chǎn)進行協(xié)議分割或提起訴訟。第三，對于特別情況下的財產(chǎn)問題，如當事人對于財產(chǎn)問題長時間無法達成協(xié)議的或?qū)τ趨f(xié)議內(nèi)容反悔而可能對當事人的財產(chǎn)造成損害的，當事人或其利害關(guān)系人可以就財產(chǎn)問題提起期間財產(chǎn)保全，對雙方當事人的財產(chǎn)予以保護及對使用條件進行限制。

總體上來說，《民法典》始終堅持婚姻自由這一原則，“離婚冷靜期”僅僅只是對沖動型離婚增加了一個程序性限制，其目的在于促進離婚當事人客觀地去認識婚姻問題、理智對待離婚問題，提高自身的婚姻質(zhì)量。有道是“清官難斷家務(wù)事”，對于婚姻問題只能通過有限的手段來進行指導(dǎo)，但離婚冷靜期的出現(xiàn)也不意味著對惡性家庭行為的容忍，一旦出現(xiàn)不可調(diào)和的家庭矛盾，婚姻當事人應(yīng)當勇敢地對其說“不”。維護和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系，對于國家和社會的發(fā)展具有積極的推動作用，社會和政府應(yīng)當肩負起提供法律支持和咨詢服務(wù)的責任，促進發(fā)展良好的家庭關(guān)系。我們希望通過這些有限的措施，使婚姻當事人認真對待婚姻、珍惜良人，用更為完善的婚姻秩序和相應(yīng)的社會協(xié)助義務(wù)，促進我國婚姻家庭的和諧與穩(wěn)定。