杜迎春

摘 要：民營經濟和民營企業(yè)在我國經濟社會發(fā)展中具有重要地位和作用。檢察機關在辦理涉民營企業(yè)刑事案件時，需要通過個案深入分析案件的內在根源，在懲罰犯罪和保障企業(yè)合法權益之間找到平衡。檢察機關應當樹立依法平等保護理念，充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能作用，督促涉案企業(yè)合規(guī)建設，依法平等保護民營企業(yè)合法權益，服務保障經濟社會高質量發(fā)展。

關鍵詞：涉民營企業(yè)刑事案件 依法平等保護 涉案企業(yè)合規(guī)

一、檢察機關辦理涉民營企業(yè)刑事案件的背景考量

2018年11月，習近平總書記在民營企業(yè)座談會上強調，“要不斷為民營經濟營造更好發(fā)展環(huán)境，幫助民營經濟解決發(fā)展中的困難，支持民營企業(yè)改革發(fā)展”[1]。2019年2月，中央全面依法治國委員會第二次會議強調，“法治是最好的營商環(huán)境。要把平等保護貫徹到立法、執(zhí)法、司法、守法等各個環(huán)節(jié)，依法平等保護各類市場主體產權和合法權益?！盵2]2020年4月，中共中央政治局會議強調，要“加大‘六穩(wěn)’工作力度，保居民就業(yè)、?；久裆⒈Ｊ袌鲋黧w、保糧食能源安全、保產業(yè)鏈供應鏈穩(wěn)定、?；鶎舆\轉”。[3]民營經濟和民營企業(yè)在我國經濟社會發(fā)展中具有重要地位和作用，也面臨內部和外部的特殊困難和問題。

在民營經濟蓬勃發(fā)展的同時，民營企業(yè)涉嫌犯罪[4]的問題也日益凸顯，主要表現為兩種形態(tài)。一是企業(yè)生產經營活動中出現的犯罪。此類犯罪多為非法吸收公眾存款罪、虛開發(fā)票類犯罪、串通投標犯罪等。二是涉及企業(yè)內部管理的犯罪問題不斷出現。近年來，比較常見的涉企案件往往是企業(yè)內部管理引發(fā)的刑事案件，比如源自股東之間產生糾紛。該類案件往往涉及到挪用資金罪、職務侵占罪、非國家工作人員受賄罪等。此外，企業(yè)家個人常見犯罪有危險駕駛罪、交通肇事罪、故意傷害罪等，以危險駕駛罪居多。[5]民營企業(yè)家涉嫌犯罪往往對民營企業(yè)發(fā)展具有較大影響。

二、檢察機關辦理涉民營企業(yè)刑事案件的實踐探索

在新形勢下，檢察機關如何依法平等保護民營企業(yè)合法權益并使其健康發(fā)展，既是充分履行職責的題中之義，也是貫徹落實好涉案企業(yè)合規(guī)改革的內在要求。當民營企業(yè)涉嫌犯罪時，如何在懲罰犯罪和保障企業(yè)合法權益之間找到平衡是當下的重要課題。

（一）檢察機關辦理涉民營企業(yè)刑事案件的理念轉變

2018年11月，最高人民檢察院（以下簡稱“最高檢”）明確規(guī)范辦理涉民營企業(yè)案件執(zhí)法司法標準。2020年7月，最高檢出臺《關于充分發(fā)揮檢察職能服務保障“六穩(wěn)”“六?！钡囊庖姟贰?021年6月，《中共中央關于加強新時代檢察機關法律監(jiān)督工作的意見》印發(fā)，強調檢察機關要“依法維護企業(yè)合法權益”。此外，2019年以來，最高檢先后發(fā)布數批保障民營企業(yè)發(fā)展的指導性案例、典型案例。一系列舉措的出臺表明并進一步促使檢察機關涉民營企業(yè)刑事案件的辦案理念得到了切實的轉變。

（二）檢察機關辦理涉民營企業(yè)刑事案件的實踐經驗

2020年12月，江西省人民檢察院（以下簡稱“江西省院”）出臺服務保障“六穩(wěn)”“六保”12個方面共48條舉措。[6]近年來，南昌市檢察機關通過嚴懲侵害民營企業(yè)合法權益犯罪，依法妥善處置涉民營企業(yè)刑事案件，主動為經濟社會發(fā)展提供法治保障。在案件辦理中，南昌市紅谷灘區(qū)人民檢察院（以下簡稱“紅谷灘區(qū)院”）著重分析涉民營企業(yè)刑事案件的常見類型與內在根源，積極摸索依法平等保護民營企業(yè)合法權益的工作經驗。

1.了解民營企業(yè)的融資問題。2017年—2020年，非法吸收公眾存款案件集中爆發(fā)。其中，在辦理江西省最大的P2P平臺“小豬理財”非法集資案件時發(fā)現，由于融資難，全國各地的中小建筑企業(yè)在P2P平臺通過借用多個個人或單位名義在平臺發(fā)標，部分企業(yè)借款超過了100萬元，由于經營風險無法歸還，涉嫌非法吸收公眾存款罪的共犯。這些企業(yè)都沒有意識到自己涉嫌刑事犯罪。紅谷灘區(qū)院對涉案民營企業(yè)沒有簡單打擊，采取了利用公眾號平臺釋法以及與公安機關、地方金融工作辦公室一起到當地釋法等方式督促企業(yè)還款。對于還款的企業(yè)，不追究刑事責任，案件追贓挽損2.5億元。一方面強化了對主案的追贓挽損，另一方面最大限度地保護民營企業(yè)，促進優(yōu)化法治化營商環(huán)境。

2.具體分析不規(guī)范經營行為。推行“營改增”稅制改革后，2017年起集中出現了虛開發(fā)票類案件。其中，江西省某大型建筑工程集團要求所有掛靠企業(yè)通過勞務公司開具勞務發(fā)票。事實上，勞務公司沒有實際針對各個企業(yè)進行勞務派遣，而是純粹的走票公司。在辦案過程中，檢察機關督促企業(yè)退還稅款，對退還稅款的企業(yè)責任人均未采取羈押措施，對稅額較低、符合不起訴標準的企業(yè)都作了相對不起訴處理。一起虛開增值稅專用發(fā)票案件的企業(yè)提出，其在中小鋼材批發(fā)商處實際購買了鋼材，但是中小鋼材批發(fā)商無法提供發(fā)票，于是在同一市場可開具發(fā)票的批發(fā)商處購買鋼材時，要求補開發(fā)票。是否以騙稅為目的是辦理虛開增值稅專用發(fā)票案件的審查重點之一。檢察機關通過自行補充偵查、退回補充偵查的方式，核實了案件情節(jié)，由于存在實際交易且無騙稅的目的，依法作出不起訴決定。實踐中，串通投標案件在企業(yè)經營活動中十分常見。特別是企業(yè)之間互相陪標的現象普遍，往往不存在非法獲利，多為出于同行間幫忙，但很可能涉嫌串通投標罪的共犯。一起串通投標案件中所有陪標企業(yè)被立案偵查，部分涉案人員被采取強制措施。對于這類特殊的案件，檢察機關及時主動介入，依法作出不批捕的決定;對陪標企業(yè)，通過檢察公開聽證聽取多方意見，多作不起訴處理。

3.關注民營企業(yè)的內部管理。挪用資金、職務侵占、非國家工作人員受賄案件往往涉及企業(yè)內部管理，辦理的難點主要集中在三個方面：一是企業(yè)管理中公賬與私賬混同的現象較為常見;二是該類案件涉及刑民交叉的前沿疑難問題，對刑事犯罪和民事糾紛的甄別是案件辦理的難點問題;三是案件往往起源于企業(yè)內部糾紛。檢察機關一方面應當做好立案監(jiān)督，注意引導與窮盡取證，準確定性;另一方面需要注重化解企業(yè)內部矛盾，發(fā)揮檢察公開聽證的作用，適用認罪認罰從寬制度，探索在退贓的情況下，獲得企業(yè)諒解，作相對不起訴、緩刑等輕刑處理。

三、檢察機關依法平等保護民營企業(yè)合法權益的深化路徑

2021年，中國政法大學國家法律援助研究院與紅谷灘區(qū)院聯(lián)合舉辦“檢察機關服務保障民營企業(yè)發(fā)展學術研討會”，圍繞檢察機關服務保障民營經濟、涉案企業(yè)合規(guī)的深化與發(fā)展開展研討，形成諸多富有價值的共識。面對新需求和新挑戰(zhàn)，檢察機關辦理涉民營企業(yè)刑事案件必須樹立依法平等保護理念，充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能作用，督促涉案企業(yè)合規(guī)建設，優(yōu)化法治化營商環(huán)境，促進民營企業(yè)健康發(fā)展。

（一）樹立依法平等保護理念

1.堅持平等保護的司法理念。近年來，在刑事訴訟中對國有企業(yè)和民營企業(yè)區(qū)別對待、不平等保護的現象和問題時有出現。[7]如何平等保護非公有制經濟是全面依法治國進程中的重要問題，也是當前保障和促進民營企業(yè)健康發(fā)展的薄弱點。檢察機關堅持平等保護的司法理念是政策理念與立法理念的實踐，既體現在實體法與程序法的適用，也體現在刑事法律與其他法律的界分上。

2.厘清保護與懲治的理性關系。檢察機關在辦案過程中，要科學貫徹保護民營企業(yè)發(fā)展的司法政策，不一味地“溺愛”。應當切實轉變辦案理念，統(tǒng)籌司法辦案和企業(yè)發(fā)展，盡可能減少辦案對民營企業(yè)發(fā)展的負面影響。對民營企業(yè)涉嫌犯罪的案件，既應當落實“少捕慎訴慎押”刑事司法政策，也應當積極探索涉案企業(yè)合規(guī)建設。

（二）充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能作用

1.準確區(qū)分經濟違法與經濟犯罪。民營企業(yè)在生產經營中往往涉及多種法律關系，檢察機關充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能作用平等保護民營企業(yè)合法權益，首先應把握罪與非罪的界限。有學者在總結刑事訴訟司法實踐的基礎上指出，準確區(qū)分經濟違法與經濟犯罪應注意三方面：一是需要正確看待市場經濟中的不規(guī)范經營行為;二是需要堅持主客觀相統(tǒng)一，準確適用定罪和量刑標準;三是定罪量刑中需要嚴格防止行政干預和地方保護主義。這是對實踐中出現的易混淆經濟犯罪與民商事糾紛的關系，缺乏對民營企業(yè)面臨的實際困難、犯罪的主觀惡性的考慮，以及易受行政干預與地方保護主義影響等問題而言。因此，辦理涉民營企業(yè)刑事案件中對違法使用刑事手段查處經濟糾紛、違法適用強制措施，以及查封扣押凍結財物不當等問題應是監(jiān)督重點。[8]

2.堅持羈押必要性審查。隨著司法體制改革的深入和“捕訴一體”的全面實行，羈押必要性審查作為降低羈押率的有效措施，在貫徹“少捕慎訴慎押”刑事司法政策中應當發(fā)揮其應有的作用。自2021年7月1日起，最高檢在全國檢察機關組織開展為期半年的羈押必要性審查專項活動，并延至2022年12月31日，案件范圍也拓展為全部在辦羈押案件。實踐中存在涉民營企業(yè)刑事案件因不必要的羈押影響生產經營等突出問題，以及羈押背后所反映的諸多不適應經濟社會高質量發(fā)展需要的問題，涉民營企業(yè)經營類犯罪（經濟犯罪、與職務行為相關犯罪等）在辦羈押案件也作為專項活動選擇的三類重點案件之一。[9]因此，深入落實好“少捕慎訴慎押”刑事司法政策的具體要求，以羈押必要性審查專項活動為抓手，是檢察機關依法履職，切實充分保障民營企業(yè)健康發(fā)展的具體體現，也是保障民營企業(yè)發(fā)展的“配套措施”。

3.深化和健全辦案機制。對如何提升辦理涉民營企業(yè)刑事案件效果，依法平等保護民營企業(yè)合法權益，部分檢察機關進行了辦案機制的探索。例如，健全完善涉市場主體案件的快速辦理機制，社會調查和影響、風險研判機制，案例研討機制等。[10]檢察機關依法平等保護民營企業(yè)合法權益不僅牽涉罪與非罪的實體法判斷、羈押與否的訴訟程序決定，也與辦案機制和能力具有重要關聯(lián)，深化和健全辦案機制有助于提高辦理涉民營企業(yè)刑事案件的時效與實效。

（三）督促涉案企業(yè)合規(guī)建設

1.深刻把握涉案企業(yè)合規(guī)的重要意義。一方面，涉案企業(yè)合規(guī)對民營企業(yè)健康發(fā)展具有重要意義。長期以來，對企業(yè)法律風險的關注集中在民商事領域和行政領域。實際上，同民商事法律風險和行政法律風險相比，刑事法律風險的管控更能決定企業(yè)“生死存亡”。[11]另一方面，涉案企業(yè)合規(guī)對推動國家治理體系和治理能力現代化具有重要意義。法治化、規(guī)范化、非罪化是我國民營企業(yè)發(fā)展的方向，更是國家治理體系和治理能力的組成部分。[12]某種意義上，涉案企業(yè)合規(guī)是在企業(yè)合規(guī)“刑事化”發(fā)展趨勢下將刑法的威懾力由企業(yè)外部貫徹落實到企業(yè)內部。[13]因而，其不僅與民營企業(yè)保護問題自然地結合在一起，而且涉案企業(yè)合規(guī)促使企業(yè)在內部管理體現刑事法律的規(guī)則。在全面依法治國的背景下，成為國家治理與社會治理現代化的重大命題。

2.以能動履職深化涉案企業(yè)合規(guī)改革實踐。最高檢已經先后啟動兩輪涉案企業(yè)合規(guī)改革試點工作，發(fā)布了一批涉民營企業(yè)司法保護的典型案例，特別是關于試點工作的成功案例，由此也積累了有益的經驗。2021年6月，最高檢聯(lián)合司法部、財政部、生態(tài)環(huán)境部、國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、國家稅務總局、國家市場監(jiān)督管理總局、全國工商聯(lián)、中國國際貿易促進委員會印發(fā)《關于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》，提出了打造完善的獨立監(jiān)管人制度等重要內容。檢察機關作為對民營企業(yè)嚴管厚愛的“老娘舅”，要依法能動履職，積極推動涉案企業(yè)合規(guī)改革的試點試行工作。一是對民營企業(yè)涉嫌犯罪進行訴源分析，做到“對癥下藥”。目前，民營企業(yè)因涉嫌犯罪而面臨的刑事風險主要表現為兩類：企業(yè)內部人員或機構實施的同企業(yè)經營相關的犯罪導致的刑事風險、以企業(yè)整體意志實施單位犯罪導致的刑事風險。[14]不同的誘因體現了企業(yè)不同的內部治理缺失。二是加強檢察機關與企業(yè)內部審計部門、監(jiān)察部門、法務部門的交流，強化企業(yè)內部管理規(guī)范。從民營企業(yè)提升自身監(jiān)管能力的需要出發(fā)，檢察機關可以督促企業(yè)對內部審計部門、監(jiān)察部門、法務部門進行培訓，提升企業(yè)反舞弊能力。在職務侵占、非國家工作人員受賄、合同詐騙等案件中，企業(yè)的自我調查，也有助于公安機關和檢察機關取證。從防控刑事法律風險出發(fā)，也可通過普法等方式，實現精準地指導涉案企業(yè)合規(guī)建設。目前，江西省院與江西省工商業(yè)聯(lián)合會已經建立了日常聯(lián)系機制，江西省工商聯(lián)經過審核把關，把一些涉民營企業(yè)刑事案件訴求移送江西省院直接跟蹤督辦，省市縣三級檢察院共同把好案件的法律關口，依法妥善處理案件，用程序上的特殊保護促進實質上的平等保護，更好地實現涉民營企業(yè)刑事案件辦理政治效果、社會效果、法律效果的統(tǒng)一。

*江西省南昌市紅谷灘區(qū)人民檢察院黨組書記、檢察長，三級高級檢察官[330038]

[1] 習近平：《在民營企業(yè)座談會上的講話》，《人民日報》2018年11月2日。

[2] 《習近平主持召開中央全面依法治國委員會第二次會議強調 完善法治建設規(guī)劃提高立法工作質量效率為推進改革發(fā)展穩(wěn)定工作營造良好法治環(huán)境 李克強栗戰(zhàn)書王滬寧出席》，《新華每日電訊》2019年2月26日。

[3] 《習近平主持召開中共中央政治局會議 研究部署抓緊抓實抓細常態(tài)化疫情防控 分析研究當前經濟形勢和經濟工作》，《新華每日電訊》2020年4月18日。

[4] 涉民營企業(yè)刑事案件的內涵和外延較為豐富，可分為民營企業(yè)涉嫌犯罪的刑事案件和侵犯民營企業(yè)合法權益的刑事案件。本文的討論重點著眼于前者。

[5] 參見華炫寧：《對非公經濟平等保護的探索與深化——檢察機關服務保障民營企業(yè)發(fā)展學術研討會》，《人民檢察》2021年第16期。

[6] 參見《江西省人民檢察院關于充分發(fā)揮檢察職能服務保障“六穩(wěn)”“六?！钡娜舾纱胧罚魇∪嗣駲z察院網http：//www.jx.jcy.gov.cn/zdsy/202012/t20201225_3084126.shtml，最后訪問日期：2022年2月21日。

[7] 同前注[5]。

[8] 參見樊崇義：《刑事訴訟：如何平等保護非公經濟》，《檢察日報》2017年9月5日。

[9] 參見史兆琨：《最高檢組織開展為期6個月的羈押必要性審查專項活動 推動落實“少捕慎訴慎押”刑事司法政策》，《檢察日報》2021年7月16日;史兆琨：《最高檢決定將羈押必要性審查專項活動延長一年 案件范圍由三類重點案件拓展為全部在辦羈押案件》，《檢察日報》2021年2月19日。

[10] 參見王守安：《完善“四個機制”持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境》，《檢察日報》2021年7月14日。

[11] 韓軼：《企業(yè)刑事合規(guī)的風險防控與建構路徑》，《法學雜志》2019年第9期。

[12] 同前注[5]。

[13] 萬方：《企業(yè)合規(guī)刑事化的發(fā)展及啟示》，《中國刑事法雜志》2019年第2期。

[14] 同前注[11]。