劉忠祥

推動慈善事業(yè)健康發(fā)展，充分發(fā)揮其在第三次分配中的積極作用，需要方方面面的努力，包括修改《慈善法》。

2016年頒布實施的《慈善法》凝聚著立法機關、慈善事業(yè)主管部門和相關政府部門、專家學者以及社會公眾的多年心血?！洞壬品ā方Y構合理，邏輯嚴謹，設計了頂層制度，創(chuàng)新了慈善事業(yè)體制機制，它的實施把我國慈善事業(yè)的思想理念、法治建設和實踐效果推向了新高度。

目前，我國慈善事業(yè)發(fā)展與經濟發(fā)展水平、社會治理要求、共同富裕的扎實推進還有一定差距。其原因很復雜：我國慈善事業(yè)起步晚、底子薄，尚處在初級發(fā)展階段;與《慈善法》相配套的法規(guī)政策不完善;《慈善法》的一些規(guī)定特別是激勵措施落實不到位;互聯(lián)網快速發(fā)展衍生了慈善新挑戰(zhàn)，以及《慈善法》宣傳普及不夠，等等。當然，也與《慈善法》的規(guī)制和實踐發(fā)展不能完全匹配有關。

推動慈善事業(yè)健康發(fā)展，充分發(fā)揮其在第三次分配中的積極作用，需要方方面面的努力，包括修改《慈善法》。

關于《慈善法》修改，全國人大2020年10月的《慈善法》執(zhí)法檢查報告明確了原則和要求。據此，可以從下面幾方面展開思考。

關于慈善活動的定義

《慈善法》第三條以描述和列舉的方式對慈善活動進行定義，“本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產、提供服務等方式，自愿開展的下列公益活動：

（一）扶貧、濟困;

（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫;

（三）救助自然災害、事故災難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害;

（四）促進教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展;

（五）防治污染和其他公害，保護和改善生態(tài)環(huán)境;

（六）符合本法規(guī)定的其他公益活動。”

在這個定義中，捐贈財產與提供服務并列。《公益事業(yè)捐贈法》明確“捐贈應當是自愿和無償的”，而提供服務既可以無償也可能是有償，即便是低于市場價的服務，也只能將市場價與實際價相差的部分視為無償的捐贈。

故以捐贈財產和提供服務來描述慈善活動不妥。應以“捐贈財產、服務”或“捐贈財產、提供志愿服務”來描述慈善活動——“志愿服務”是自愿和無償的，《志愿服務條例》明確“本條例所稱志愿服務，是指志愿者、志愿服務組織和其他組織自愿、無償向社會或者他人提供的公益服務”。

關于慈善組織設立、認定和退出

慈善組織是指以開展慈善活動為宗旨的社會組織，其組織形式包括基金會、社會團體、社會服務機構等。

按照現行的《社會團體登記管理條例》《基金會管理條例》《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》，分別為社會團體法人、基金會法人、民辦非企業(yè)單位法人，同屬《民法典》中的非營利法人。

《慈善法》規(guī)定，慈善組織通過設立或認定來實現?！洞壬品ā奉C布前登記的社會團體、基金會、社會服務機構可以通過認定成為慈善組織，《慈善法》實施后可以登記成立以基金會、社會團體、社會服務機構為組織形式的慈善組織。與社會團體、社會服務機構一樣，基金會也通過認定或設立成為慈善組織。

事實上，基金會以從事公益事業(yè)為目的?！痘饡芾項l例》明確，基金會“是指利用自然人、法人和其他組織捐贈的財產，以從事公益事業(yè)為目的，按照本條例的規(guī)定成立的非營利法人”?；饡钱斎坏拇壬平M織，不論是何時登記的。

以社會團體、社會服務機構（民辦非企業(yè)單位）為組織形式的慈善組織，可以通過認定來實現。不論是《慈善法》實施前成立的還是《慈善法》實施之后成立的，經過兩年時間檢驗，符合慈善組織條件，可以認定為慈善組織。這樣，還可以解決《慈善法》頒布后、實施前登記的社會團體、社會服務機構通過認定成為慈善組織的問題。

另外，以社會團體、社會服務機構為組織形式的慈善組織既然通過認定而來，如果不再以開展慈善活動為目的但仍具備非營利法人條件，可以保留原有的法人身份。

關于網絡慈善和網上個人求助

網絡是開展慈善活動的重要途徑，因其便捷性、可及性、精準性，得到了普遍歡迎和廣泛應用。慈善事業(yè)發(fā)展離不開網絡，但網絡的使用也讓慈善事業(yè)面臨一些新挑戰(zhàn)。網絡使慈善活動參與者的背景更加隱蔽和多元，受助者以及受助者的需求更加具體和碎片化，成分龐雜，“一損俱損”的風險增大，監(jiān)管更加困難。

與此同時，還存在著公益慈善組織與募捐信息平臺、捐贈人、受益人之間法律關系還需要進一步清晰，募捐平臺治理機制不夠完善、網上個人求助法律定位模糊等問題。

解決這些問題，需要進行頂層設計，加強法律規(guī)范。全國人大《慈善法》執(zhí)法檢查報告明確提出增加網絡慈善專章，系統(tǒng)規(guī)范網絡慈善的定義邊界、募捐辦法、法律責任，明確個人求助的條件和義務，加強平臺責任、審查甄別、信息公開、風險提示和責任追溯等問題。

網絡慈善涉及慈善活動各個環(huán)節(jié)和諸多方面，如慈善募捐、慈善捐贈、社會動員、需求對接、信息公開、監(jiān)督管理、文化傳播等。這些內容在現行《慈善法》的不同章節(jié)已有所體現，增設網絡慈善專章，需要凝練、擴充、提升、細化，使有關規(guī)范具有前瞻性和可操作性。

網上個人求助是一個需要規(guī)范的問題。個人為自己或親朋好友通過互聯(lián)網平臺向社會求助，不納入《慈善法》規(guī)制范圍，會帶來很多問題。個人求助，互幫互濟，應當提倡和鼓勵。個人求助包括向特定人如張三、李四求助和向不特定對象求助。從法律關系來講，前者屬于贈與，適用于合同法，不需要《慈善法》進行規(guī)范。后者屬于公開募捐，適用于《慈善法》。公開募捐特別是通過網絡進行公開募捐，需要規(guī)范。這些規(guī)范可以通過明確網絡平臺的責任、約束求助者的行為來實現。

關于慈善信托和慈善組織稅收優(yōu)惠

《慈善法》將《信托法》中的公益信托移植成為慈善信托，并使之落地?！洞壬品ā返谒氖鍡l明確“未按照前款規(guī)定將相關文件報民政部門備案的，不享受稅收優(yōu)惠”，以此推定在民政部門備案的慈善信托應當享受稅收優(yōu)惠。

2017年銀監(jiān)會、民政部發(fā)布的《慈善信托管理辦法》第四十四條規(guī)定，“慈善信托的委托人、受托人和受益人按照國家有關規(guī)定享受稅收優(yōu)惠”，但這些規(guī)定過于籠統(tǒng)，缺乏可操作性，慈善信托稅收優(yōu)惠一直沒有落地，針對慈善信托所涉及的所得稅、增值稅、印花稅等稅收優(yōu)惠政策沒有出臺。

慈善信托以開展慈善活動為目的，信托財產屬于慈善財產，委托人相當于捐贈人，受托人是慈善組織或相當于慈善組織（當委托人為信托公司時），應當比照慈善組織的捐贈人和慈善組織享受稅收優(yōu)惠。

目前，對慈善組織的稅收激勵主要表現在對非營利組織所得稅稅收優(yōu)惠和對通過慈善組織進行捐贈的捐贈人的優(yōu)惠。對非營利組織所得稅稅收優(yōu)惠是對所有非營利組織的優(yōu)惠，并非慈善組織獨享，而且因保值增值而投資的收入不能享有稅收優(yōu)惠;捐贈人必須通過具有公益性捐贈稅前扣除資格的慈善組織進行捐贈才能獲得稅收優(yōu)惠。

非營利組織所得稅免稅資格和公益性捐贈稅前扣除資格需要有關部門根據設定的條件認定，一定年度內有效，年滿后重新認定?？梢钥紤]將《慈善法》第七十九條“慈善組織及其取得的收入依法享受稅收優(yōu)惠”，修改為“慈善組織及其取得的收入包括會費收入、捐贈收入、政府資助收入、因保值增值而投資的收入、提供服務收入等依法享受稅收優(yōu)惠”，“慈善組織設立或被認定的同時，獲得非營利組織所得稅免稅資格和公益性捐贈稅前扣除資格?！?/p>

關于社區(qū)慈善和應急慈善

社區(qū)慈善是激發(fā)和體現鄰里互助、互幫互愛精神的場所，與人們日常生活緊密相關，承擔著凝聚社區(qū)信任、社區(qū)資源，提升基層治理水平的重任，應大力倡導和支持。社區(qū)慈善更多的是互幫互濟，是行為、習慣，不一定要通過組織形式，特別是登記的組織來實現。

在發(fā)生重大自然災害、意外事故和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)情況下，慈善組織具有連接社會資源，提供專業(yè)服務，回應社會需求的優(yōu)勢。在應急狀態(tài)下，需要建立一個與社會資源聯(lián)系溝通的平臺，一個政府和社會組織溝通的渠道和機制。故在《慈善法》中應該明確有關人民政府組織慈善力量參與應急管理工作的職責，建立有慈善組織參與的協(xié)調機制，以便組織慈善組織有效回應應急管理需求，發(fā)揮更大的作用。

（作者系蘇州大學紅十字國際學院客座教授）