于興泉

當(dāng)前企業(yè)家的刑事風(fēng)險 作為專門辦理刑事案件的律師，本人在2021年承辦了5起刑事案件，其中有4起公司企業(yè)負責(zé)人經(jīng)濟犯罪案件，而在2020年度承辦的7起經(jīng)濟犯罪案件，被告人全部為企業(yè)高管。有的犯罪看起來本可避免，極度惋惜，悔不當(dāng)初……企業(yè)高管犯罪為何趨于增多？

對于公司高管的犯罪問題，北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心發(fā)布了企業(yè)家犯罪的研究報告，企業(yè)家犯罪情況近年呈現(xiàn)逐步上升的趨勢，如2012年課題組通過媒體報道搜集到的企業(yè)家刑事犯罪案件數(shù)量245例、涉案企業(yè)家272人；而到了2020年，這個數(shù)字已經(jīng)增長到2635件，企業(yè)家犯罪3278次。除去外商及港澳臺和性質(zhì)不明確的共計33起案例外，剩余企業(yè)家犯罪案例2602起和犯罪企業(yè)家人數(shù)3063名。這3063名犯罪企業(yè)家均是具有明確職務(wù)的企業(yè)高管，其中企業(yè)負責(zé)人（包括法定代表人、董事長、經(jīng)理、廠長、礦長等正職和副職，下同）共2012人，占65.69%；實際控制人、股東共388人，占12.67%；董事共30人，占0.98%；監(jiān)事共18人，占0.59%；財務(wù)負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、銷售（采購）負責(zé)人以及其他核心部門負責(zé)人共573人，占18.71%，涉及的犯罪包括串通投標、行賄、非法集資類等共計39個罪名。企業(yè)家儼然成為刑事犯罪高發(fā)群體。

企業(yè)家刑事風(fēng)險的成因 筆者認為，企業(yè)高管涉罪比例趨高有著復(fù)雜的政商環(huán)境、法律環(huán)境、行業(yè)習(xí)慣等多方面原因。

首先，大部分民營企業(yè)或多或少面臨融資窘境，但受政策和經(jīng)濟環(huán)境等因素影響，民營企業(yè)向金融機構(gòu)申請貸款有頗多限制，加之企業(yè)自身在管理和決策上的局限，使得很多民營企業(yè)家被動采用多種途徑融資。為了避免自身資金鏈斷裂導(dǎo)致企業(yè)危機，騙取貸款、非法集資等違法犯罪的行為就成了企業(yè)家飲鴆止渴的“毒藥”。

其次，稅費也成為企業(yè)的一個兩難問題，如果依法交稅，在企業(yè)效益良好的情況下尚有喘息的空間，但在疫情反復(fù)經(jīng)濟形勢較差的情況下，企業(yè)微薄的利潤可能因為稅務(wù)原因進一步縮水，積累資本和擴張市場更是難以實現(xiàn)。在現(xiàn)實利益驅(qū)使下，有的企業(yè)會使用各類方法偷逃稅款，以圖將更多資金為企業(yè)充血。可以預(yù)見的是，企業(yè)高管缺乏專業(yè)刑事法律知識，極易行政違法，直達刑事犯罪，踩上犯罪的紅線卻渾然不知，這也是企業(yè)高管稅務(wù)、發(fā)票類犯罪比例一直居高不下的重要原因。

此外，良好而恰當(dāng)?shù)恼剃P(guān)系對企業(yè)經(jīng)營來講必不可少。企業(yè)相對于行政機關(guān)，天然弱勢。很多企業(yè)花費了大量的精力和資源尋求公權(quán)力的庇護，財經(jīng)作家吳曉波曾經(jīng)表示，當(dāng)前有些企業(yè)家用于處理和政府相關(guān)事務(wù)的時間要達到其管理企業(yè)時間的50%甚至更多。從近年的刑事判例來看，企業(yè)高管與國家工作人員之間伴隨著利益輸送的病態(tài)政商關(guān)系引出的刑事犯罪一直處于高發(fā)狀態(tài)，從常見的賄賂犯罪，到招投標領(lǐng)域的串通投標罪，在試圖提高企業(yè)市場競爭力和行業(yè)地位時，部分企業(yè)高管過分迷信行業(yè)“潛規(guī)則”，誘發(fā)各類犯罪，在權(quán)力尋租的過程中面臨刑事制裁風(fēng)險，對企業(yè)經(jīng)營造成巨大的打擊。

最后，企業(yè)的內(nèi)部管理不善也易導(dǎo)致刑事風(fēng)險。筆者觀察，涉及犯罪的企業(yè)多存在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不健全、內(nèi)部權(quán)力分配不合理等問題，治理結(jié)構(gòu)缺陷導(dǎo)致企業(yè)在決策時主要依靠企業(yè)高層的個人判斷，缺乏有效制衡和監(jiān)督。

刑事專業(yè)律師的優(yōu)勢 全國工商聯(lián)的一份研究報告指出：中國90%的民營企業(yè)存續(xù)時間不到3年，而美國企業(yè)平均壽命為40年。一個重要原因，是我國的企業(yè)法律風(fēng)險防控重視民事法律風(fēng)險而輕視刑事法律風(fēng)險。面對刑事風(fēng)險主要的解決方式都是通過“找關(guān)系”“尋后臺”，或者是單純憑借“法不責(zé)眾”的僥幸心理，缺乏應(yīng)對刑事風(fēng)險的意識和能力，一旦遭遇刑事風(fēng)險不能有效化解，最終企業(yè)倒閉。

當(dāng)前，雖然國內(nèi)有不少大型企業(yè)建立了單獨的法務(wù)部門，聘請了公司律師和法律顧問，但其專業(yè)方向和關(guān)注點只集中在民商事法律風(fēng)險的防范和處理方面，包括如何避免勞動糾紛、如何建立合同管理制度等等，對刑事專業(yè)的法律問題了解相對較少。

由于企業(yè)高管對刑事法律風(fēng)險疏于防范，企業(yè)內(nèi)部的員工對這方面的法律意識則更為淡薄，例如相關(guān)從業(yè)人員對吃拿客戶回扣、挪用資金的行為并不顧慮；經(jīng)營決策者對于一些法律紅線的問題也知之甚少，大都是抱著“看其他企業(yè)也這么做了都沒事，我也跟著做”的心態(tài)從事一些法律擦邊球行為，從未考慮過可能涉及刑事犯罪的問題。被刑事立案調(diào)查后，才意識到刑事法律風(fēng)險防范的重要性，尋求事后救濟找到刑事律師辯護，是死馬當(dāng)活馬醫(yī)，而不是防患于未然。

刑事專業(yè)律師能為企業(yè)家做什么 實踐中，多數(shù)公司對法務(wù)人員的招聘門檻和提供的待遇相對較低，引進具有綜合法律風(fēng)險防范意識和能力的資深律師會稍顯困難。公司法務(wù)的日常工作也多偏于合同審核、勞務(wù)糾紛等民商事法律業(yè)務(wù)，對于專業(yè)的刑事業(yè)務(wù)接觸較少，因此對于企業(yè)業(yè)務(wù)方向和經(jīng)營模式可能涉及的刑事風(fēng)險不能及時作精準判斷。

刑事律師憑借自身的專業(yè)知識和豐富的實務(wù)經(jīng)驗，可針對企業(yè)經(jīng)營管理中存在的刑事法律風(fēng)險，通過相應(yīng)技術(shù)處理措施，減少或降低刑事風(fēng)險發(fā)生的可能性并降低對企業(yè)的實際損害度。

企業(yè)內(nèi)各部門的業(yè)務(wù)流程中也可能存在諸多刑事風(fēng)險，諸如企業(yè)財務(wù)管理過程、原材物料采購過程等環(huán)節(jié)都是刑事犯罪的高發(fā)地，需要刑事律師對各環(huán)節(jié)的風(fēng)險點進行精準摸排，定期進行刑事風(fēng)險登記的評估以及風(fēng)險防控方案的擬定和改良，通過嚴格的制度規(guī)范排除犯罪盲區(qū)。

在當(dāng)前反腐敗強力推進下，很多看似隱蔽不留痕跡的“好方法”都可能涉及“感情投資型”賄賂犯罪，如何區(qū)分送禮與行賄、人際交往與“感情投資”應(yīng)當(dāng)是每一個企業(yè)家的必修課。如果分不清刑事犯罪的紅線，無論此前通過“關(guān)系”和“后臺”拿到了多少紅利，一旦扯進刑事犯罪的泥潭，那么對企業(yè)及企業(yè)家個人而言都必是毀滅性打擊。

無論是企業(yè)還是個人的刑事法律風(fēng)險都可能在一些毫無防備的情況下出現(xiàn)，且風(fēng)險和危機出現(xiàn)后通常沒有足夠的時間讓企業(yè)高管物色到一個專業(yè)能力過硬、經(jīng)驗豐富的刑事律師。如果介入后發(fā)現(xiàn)自己所托非賢，被迫在刑事司法的進程中“趕鴨子上架”，最后大概率難以取得令人滿意的結(jié)果。因此，多與值得信任的刑事律師朋友保持溝通和聯(lián)系，在日常交往中就能發(fā)現(xiàn)刑事風(fēng)險的關(guān)鍵點，有足夠時間進行專業(yè)化分析，抓住核心問題與辦案機關(guān)交涉，以求在最短的時間內(nèi)破解風(fēng)險，也可迅速止損。

一句話，民商事律師解決的主要是經(jīng)濟問題，刑事律師解決的主要是人身自由問題，企業(yè)家絕對的人身自由是企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的基礎(chǔ)和決定性因素。