溫小杰　高超民　邢滔

2019年以來(lái)，上市公司申請(qǐng)（被申請(qǐng)）破產(chǎn)重整的數(shù)量逐年增長(zhǎng)。2019年有14家、2020年有17家、2021年度有33家上市公司向法院申請(qǐng)（被申請(qǐng)）破產(chǎn)重整。經(jīng)法院裁定，2019年有6家、2020年有13家、2021年有24家上市公司被批準(zhǔn)受理破產(chǎn)重整。2021年12月，*ST康美、*ST實(shí)達(dá)完成破產(chǎn)重整，如期實(shí)現(xiàn)重整目標(biāo)，破產(chǎn)重整已成A股上市公司風(fēng)險(xiǎn)出清重要通道之一。但同時(shí)，也有部分上市公司破產(chǎn)重整未被法院受理。2021年12月，*ST騰邦、*ST猛獅相繼被地方法院裁定不予受理破產(chǎn)重整申請(qǐng)，原因之一是未取得證券監(jiān)督管理部門的無(wú)異議函。那么，資不抵債上市公司如何順利取得證券監(jiān)督管理部門的無(wú)異議函，實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)出清，達(dá)到提高上市公司質(zhì)量的目的呢？

案例1：騰邦國(guó)際（300178）破產(chǎn)重整未獲法院受理。

2021年3月26日，騰邦國(guó)際董事會(huì)擬以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)但具有重整價(jià)值及重整可能為由，向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)對(duì)公司進(jìn)行重整。2021年7月14日，深圳中院決定對(duì)騰邦國(guó)際啟動(dòng)預(yù)重整，預(yù)重整期間為三個(gè)月。2021年12月15日，深圳中院裁定：騰邦國(guó)際未能取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)出具的無(wú)異議函，且已超過(guò)預(yù)重整期間，不予受理騰邦國(guó)際的破產(chǎn)重整申請(qǐng)。

案例2：猛獅科技（002684）破產(chǎn)重整未獲法院受理。

2021年初，猛獅科技債權(quán)人陸續(xù)向深圳中院申請(qǐng)對(duì)猛獅科技進(jìn)行重整。之后，猛獅科技于2021年6月15日向深圳中院申請(qǐng)對(duì)公司重整。2021年8月4日，深圳中院決定對(duì)猛獅科技啟動(dòng)預(yù)重整。2021年12月3日，深圳中院裁定：猛獅科技未能取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)出具的無(wú)異議函，且已超過(guò)預(yù)重整期間，不予受理猛獅科技公司提出的破產(chǎn)重整申請(qǐng)，同時(shí)終結(jié)預(yù)重整。

案例三：*ST康美（600518）破產(chǎn)重整完成。

2021年4月，廣東揭東農(nóng)村商業(yè)銀行向法院提出對(duì)康美藥業(yè)破產(chǎn)重整;2021年6月，揭陽(yáng)中院受理對(duì)康美藥業(yè)的重整申請(qǐng)。之后，康美藥業(yè)進(jìn)入重整階段，2021年11月26日，揭陽(yáng)中院批準(zhǔn)重整計(jì)劃，并終止康美藥業(yè)重整程序。2021年12月底，揭陽(yáng)中院裁定康美藥業(yè)重整計(jì)劃執(zhí)行完畢，康美藥業(yè)破產(chǎn)重整完成。

騰邦國(guó)際、猛獅科技破產(chǎn)重整申請(qǐng)案例未被受理的原因都包含未能取得中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)出具的無(wú)異議函、已超過(guò)預(yù)重整期間兩個(gè)方面的原因，上市公司破產(chǎn)重整為什么需取得證券監(jiān)督管理部門的無(wú)異議函。

《企業(yè)破產(chǎn)法》及《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法>若干問(wèn)題的規(guī)定（一）、（二）、（三）》規(guī)范了企業(yè)破產(chǎn)原因、舉證責(zé)任認(rèn)定、申請(qǐng)人權(quán)利救濟(jì)等破產(chǎn)程序，但這些文件均未涉及上市公司破產(chǎn)重整事項(xiàng)。

上市公司發(fā)展到破產(chǎn)重整地步，一般都是負(fù)債累累，難以償還到期債務(wù)。破產(chǎn)重整一般包括債務(wù)重整和資產(chǎn)重組兩個(gè)環(huán)節(jié)。債務(wù)重整環(huán)節(jié)由法院按照司法程序裁定，但債務(wù)重整時(shí)常常需要從外部引入出資方，資產(chǎn)重組環(huán)節(jié)經(jīng)常需要引入新的產(chǎn)業(yè)投資人，兩個(gè)環(huán)節(jié)都可能涉及資產(chǎn)注入、資產(chǎn)剝離、引入新股東、股權(quán)讓渡、股權(quán)定價(jià)等重大安排。這些事項(xiàng)需要事前取得證券監(jiān)督管理部門的審核同意，或者說(shuō)“無(wú)異議”。若司法裁定環(huán)節(jié)與證監(jiān)會(huì)行政審核環(huán)節(jié)脫節(jié)，易引發(fā)因程序沖突而導(dǎo)致重整功虧一簣，二者必須做好程序銜接。

鑒于上述原因，最高人民法院于2012年印發(fā)了《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱“紀(jì)要”），明確了上市公司破產(chǎn)重整的相關(guān)程序及要求，對(duì)上市公司破產(chǎn)重整除提交《破產(chǎn)法》規(guī)定的文件之外，還需提交一些補(bǔ)充文件，其中就包括證券監(jiān)督管理部門的意見(jiàn)。如果證監(jiān)會(huì)核查順利完成，將向上市公司出具書(shū)面回復(fù)，即“無(wú)異議函”。證監(jiān)會(huì)出具的無(wú)異議函成為上市公司依法進(jìn)入重整程序的必要條件。

深圳中院不受理騰邦國(guó)際、猛獅科技破產(chǎn)重整申請(qǐng)的原因之一是未取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的無(wú)異議函。

上市公司破產(chǎn)重整是以供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革為核心，通過(guò)公平公正、救困扶危及維護(hù)穩(wěn)定的方式，一方面實(shí)現(xiàn)化解上市公司債務(wù)、提高上市公司質(zhì)量的目標(biāo)，另一方面杜絕再生無(wú)望的上市公司利用破產(chǎn)程序逃廢債務(wù)，濫用司法資源和社會(huì)資源。上市公司破產(chǎn)重整該如何取得無(wú)異議函呢？擬破產(chǎn)重整上市公司需要解決三個(gè)方面的重點(diǎn)問(wèn)題：

一是擬進(jìn)入重整的上市公司大股東有無(wú)重大違規(guī)事項(xiàng)，包括是否存在占用上市公司的資金，或上市公司涉嫌違規(guī)擔(dān)保行為，且是否有對(duì)應(yīng)解決途徑。

上市公司破產(chǎn)重整經(jīng)常會(huì)觸及重大資產(chǎn)重組，按照規(guī)定，上市公司如涉及重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)，上市公司及其最近3年內(nèi)的控股股東、實(shí)際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對(duì)相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外。我們看最近發(fā)生的上市公司破產(chǎn)重整的案例，大多涉及控股股東、實(shí)際控制人被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查的情況，部分涉及占用上市公司資金或涉及違規(guī)擔(dān)保。因此，如果上市公司存在重大違法違規(guī)行為，必須有明確可行的解決方案，否則難以通過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的審核。同時(shí)，《紀(jì)要》規(guī)定：控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方在上市公司破產(chǎn)重整程序前因違規(guī)占用、擔(dān)保等行為對(duì)上市公司造成損害的，制定重整計(jì)劃草案時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)對(duì)控股股東及實(shí)際控制人支配的股東的股權(quán)作相應(yīng)調(diào)整。

案例分析1：在騰邦國(guó)際的破產(chǎn)重整中，騰邦國(guó)際于2019年11月向大股東騰邦集團(tuán)出售全資子公司融易行100%股權(quán)，騰邦集團(tuán)欠付騰邦國(guó)際股權(quán)轉(zhuǎn)讓款8.2億元及相應(yīng)利息。另外，融易行尚欠騰邦國(guó)際21.81億元和相應(yīng)利息，騰邦國(guó)際為融易行提供擔(dān)保余額為3.44億元。這一股權(quán)收購(gòu)行為產(chǎn)生了大股東占用上市公司資金及上市公司為大股東擔(dān)保兩個(gè)事項(xiàng)。騰邦國(guó)際在破產(chǎn)重整方案中需提出解決大股東資金占用、解除上市公司為大股東提供擔(dān)保的可行方案。

案例分析2：在猛獅科技的破產(chǎn)重整中，2018年3月，深圳利凱受讓猛獅科技全資子公司的應(yīng)收賬款3.29億元，并支付了轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)3.23億元。猛獅科技就上述應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓合同項(xiàng)下的全部債務(wù)向深圳利凱作連帶責(zé)任保證。2018年6月，廣州煥森受讓深圳利凱所持有的上述債權(quán)，猛獅科技對(duì)深圳利凱的擔(dān)保責(zé)任同步轉(zhuǎn)移。上述子公司債權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程最終演變成為上市公司對(duì)外擔(dān)保的一項(xiàng)義務(wù)。猛獅科技的破產(chǎn)重整方案中需對(duì)該擔(dān)保義務(wù)提出切實(shí)可行的解決方案。

案例分析3：在康美藥業(yè)破產(chǎn)重整中，康美藥業(yè)面臨的問(wèn)題包括流動(dòng)性困難、債務(wù)違約風(fēng)險(xiǎn)、大股東資金占用，且金額巨大。

在康美藥業(yè)的重整方案中，首先回購(gòu)注銷員工股權(quán)激勵(lì)股票，之后按照每10股轉(zhuǎn)增18股的比例實(shí)施資本公積金轉(zhuǎn)增股票，共計(jì)轉(zhuǎn)增股票88.90億股。轉(zhuǎn)增股票中，12.66億股用于解決資金占用問(wèn)題;11.13億股向股權(quán)登記日原前五十名股東之外的中小股東（除原實(shí)際控制人）進(jìn)行分配;28.79億股由重整投資人有條件受讓，作為受讓股票條件，重整投資人需支付65億元現(xiàn)金專項(xiàng)用于支付重整費(fèi)用、清償債務(wù)、補(bǔ)充公司流動(dòng)資金;36.31億股通過(guò)以股抵債的形式用于清償康美藥業(yè)的債務(wù)。重整后，公司控股股東變更為廣東神農(nóng)氏企業(yè)管理合伙企業(yè)（有限合伙），公司無(wú)實(shí)際控制人。

康美藥業(yè)的破產(chǎn)重整方案通過(guò)引入重整投資人、資本公積定向轉(zhuǎn)增股本等措施，解決了公司大股東的資金占用、償還債權(quán)人欠款，對(duì)于控股股東的過(guò)錯(cuò)，在重整方案中調(diào)減了控股股東的股比，同時(shí)變更了上市公司的控股股東。這些舉措需取得證券監(jiān)督管理部門的審核同意。當(dāng)重組方案解決了上市公司合規(guī)問(wèn)題，下一個(gè)就是可持續(xù)經(jīng)營(yíng)問(wèn)題。

二是重整后上市公司是否恢復(fù)持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，是否有助于提升上市公司質(zhì)量。

企業(yè)破產(chǎn)法第八十一條將債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)方案列為重整計(jì)劃草案的第一項(xiàng)內(nèi)容，說(shuō)明該項(xiàng)內(nèi)容的重要性。債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)方案是公司為擺脫危機(jī)而新生的具體手段，直接關(guān)系上市公司的未來(lái)，在重整程序中至為重要。企業(yè)破產(chǎn)法在立法時(shí)考慮到在實(shí)踐中重整措施多種多樣，為調(diào)動(dòng)當(dāng)事人的積極性，給重整參與人預(yù)留發(fā)揮創(chuàng)造力的空間，并未對(duì)經(jīng)營(yíng)方案具體應(yīng)當(dāng)包括哪些內(nèi)容加以明確。但是，上市公司進(jìn)入到破產(chǎn)重整階段，需要重整后的上市公司具備可持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，這就要求重整方案提供具體的經(jīng)營(yíng)方案，避免盲目性，同時(shí)給后續(xù)的法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案給予一定確定性?！都o(jì)要》強(qiáng)調(diào)上市公司的重整計(jì)劃草案中的經(jīng)營(yíng)方案應(yīng)當(dāng)盡量細(xì)化，需包括債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)管理方案、融資方案、資產(chǎn)與業(yè)務(wù)重組方案等上市公司重整具體措施的內(nèi)容。此外，有關(guān)經(jīng)營(yíng)方案涉及并購(gòu)重組等行政許可審批事項(xiàng)的，為便于后續(xù)的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審批，上市公司或管理人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)符合規(guī)定的中介機(jī)構(gòu)，按照證券監(jiān)督管理部門的有關(guān)要求及格式編制相關(guān)材料，并作為重整計(jì)劃草案及其經(jīng)營(yíng)方案的必備文件。

例如，在*ST實(shí)達(dá)的破產(chǎn)重整中，重整程序完成后，實(shí)達(dá)集團(tuán)將保留物聯(lián)網(wǎng)周界安防業(yè)務(wù)，剝離興飛公司及其他資產(chǎn)，同時(shí)，福建省大數(shù)據(jù)有限公司作為產(chǎn)業(yè)投資人，將積極參與實(shí)達(dá)集團(tuán)的日常業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)，為實(shí)達(dá)集團(tuán)的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)提供更高水平的管理支撐，適時(shí)將星云大數(shù)據(jù)公司注入上市公司?？偟膩?lái)講，提高上市公司質(zhì)量是上市公司破產(chǎn)重整的目標(biāo)。

解決了擬破產(chǎn)重整上市公司重整方案的合規(guī)性及可持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力后，下一個(gè)就是在重整方案中如何保護(hù)中小投資者利益。

三是重整預(yù)案有無(wú)體現(xiàn)對(duì)中小投資者的保護(hù)、是否涉嫌侵害中小投資者的利益、是否存在諸多的不確定性。

中國(guó)資本市場(chǎng)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)決定了保護(hù)中小投資者利益在重整方案中具有重要地位，在每一份重整方案制定過(guò)程中都需要引起高度重視。

例如：康美藥業(yè)在破產(chǎn)重整中采取了定向轉(zhuǎn)增股票，轉(zhuǎn)增股票中11.13億股向股權(quán)登記日原前五十名股東之外的中小股東（除原實(shí)際控制人）進(jìn)行分配，在10轉(zhuǎn)增18的方案下，轉(zhuǎn)增前股票收盤價(jià)為4.58元/股，轉(zhuǎn)增后除權(quán)價(jià)格為4.30元/股。這些措施突破了現(xiàn)有的政策框架，保證中小投資者權(quán)益不受損害，方案實(shí)施后，中小投資者所持股票市值大幅提升。這從某種程度上講也屬于創(chuàng)新，證券監(jiān)督管理部門對(duì)此采取了包容態(tài)度。

上市公司破產(chǎn)重整要圍繞供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的核心，實(shí)現(xiàn)化解上市公司債務(wù)、提高上市公司質(zhì)量的目標(biāo)。上市公司破產(chǎn)重整涉及司法裁定和行政監(jiān)管環(huán)節(jié)的銜接，取得證券監(jiān)督管理部門的無(wú)異議函是法院受理上市公司破產(chǎn)重整的必要文件之一。要取得該文件，需要上市公司對(duì)公司實(shí)際控制人、大股東的違規(guī)行為提出切實(shí)可行的解決方案;破產(chǎn)重整后上市公司應(yīng)恢復(fù)可持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，顯著提升上市公司質(zhì)量;同時(shí)，重整預(yù)案應(yīng)體現(xiàn)對(duì)中小投資者的保護(hù)。這樣才能順利通過(guò)證券監(jiān)督管理部門的審核，取得證券監(jiān)督管理部門的無(wú)異議函。

溫小杰、高超民、邢滔，百色學(xué)院工商管理學(xué)院。聯(lián)系人，溫小杰，系南開(kāi)大學(xué)博士，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院博士后

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