Nana Li

1.對(duì)科技巨頭強(qiáng)化監(jiān)管

對(duì)中國(guó)科技股來(lái)說(shuō)，2021是過(guò)山車(chē)的一年。繼2020年11月上海證券交易所由于“重大問(wèn)題”突然叫停螞蟻集團(tuán)IPO 后，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局提出了針對(duì)中國(guó)科技巨頭的新反壟斷規(guī)則。2021年10月23日，經(jīng)十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十一次會(huì)議審議后，《反壟斷法（修正草案）》在中國(guó)人大網(wǎng)公布，公開(kāi)征求社會(huì)公眾意見(jiàn)。這是自2007年立法通過(guò)以來(lái)的第一次修正案，更加重視數(shù)字經(jīng)濟(jì)。

監(jiān)管部門(mén)決心管理以螞蟻事件為開(kāi)端的科技巨頭的快速增長(zhǎng)，預(yù)計(jì)壟斷行為將持續(xù)成為2022年監(jiān)管的重點(diǎn)：2021年12月下旬，國(guó)家反壟斷局局長(zhǎng)甘霖表示在未來(lái)一年進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)此類行為的執(zhí)法。此前，阿里巴巴于2021年4月被處以創(chuàng)紀(jì)錄的28億美元罰款，同年10月美團(tuán)因違反反壟斷法被處以5.33億美元的罰款。

2021年11月18日，國(guó)家反壟斷局在北京三里河?xùn)|路8號(hào)正式掛牌成立。

2.滴滴香港上市難題待解

滴滴于2021年6月30日在紐約證券交易所首次公開(kāi)募股后不到一周，監(jiān)管部門(mén)就譴責(zé)該公司非法收集用戶數(shù)據(jù)，并要求其將一系列打車(chē)應(yīng)用下架。另?yè)?jù)報(bào)道，該公司違背了幾家監(jiān)管機(jī)構(gòu)的意愿，堅(jiān)持在紐約上市，這些監(jiān)管機(jī)構(gòu)曾要求其“對(duì)在美上市三思而后行”。

2021年12月3日，滴滴宣布計(jì)劃從紐約退市，轉(zhuǎn)而在香港交易其股票。滴滴已暗示將逐步要求美國(guó)股東將其所持股份轉(zhuǎn)換為港股。與此同時(shí)，滴滴在紐約的六個(gè)月首秀表現(xiàn)并不盡如人意——到去年年底，滴滴的股價(jià)從14美元的IPO價(jià)格跌至5美元左右。

滴滴在香港上市后，紐交所首次公開(kāi)募股的發(fā)起人將如何轉(zhuǎn)換其股份，這將是一件值得關(guān)注的事情。另一個(gè)問(wèn)題是，滴滴在香港首次公開(kāi)募股的律師將如何解決并最終披露內(nèi)地監(jiān)管機(jī)構(gòu)高度關(guān)注的數(shù)據(jù)安全問(wèn)題。

3.實(shí)現(xiàn)教育公平仍在路上

2021年7月24日“雙減”政策的出臺(tái)導(dǎo)致估值1200億美元的民辦教培行業(yè)一夜之間面臨巨變。行業(yè)內(nèi)公司股價(jià)暴跌，多家知名企業(yè)破產(chǎn)。

從公司治理的角度來(lái)看，這一案例反映了投資內(nèi)地企業(yè)存在行業(yè)政策方面的不確定性。此前許多人都認(rèn)為，教育部門(mén)將受益于取消獨(dú)生子女政策。事實(shí)證明，這是一個(gè)冒險(xiǎn)的賭注，尤其是當(dāng)高昂的私人補(bǔ)習(xí)費(fèi)用被有關(guān)方面認(rèn)為是對(duì)抗低出生率的最大障礙之一。

話雖如此，在供需仍然相當(dāng)強(qiáng)勁的情況下，整個(gè)行業(yè)不可能完全消失。畢竟，你不能禁止父母每周一次放學(xué)后邀請(qǐng)孩子的老師過(guò)來(lái)吃一頓私人晚餐?！爸匦路峙浣逃Y源”如何實(shí)現(xiàn)，從而在富裕家庭和貧窮家庭的孩子之間實(shí)現(xiàn)機(jī)會(huì)均等，預(yù)計(jì)幾年后將會(huì)成為一個(gè)更加棘手的問(wèn)題。

4.治理游戲成癮尚需時(shí)日

2021年8月30日，國(guó)家新聞出版總署發(fā)布新規(guī)定，18歲以下未成年人每周玩電子游戲的時(shí)間不能超過(guò)3小時(shí)，旨在解決青少年游戲成癮問(wèn)題。2021年9月4日，新規(guī)生效當(dāng)天，騰訊旗下最熱門(mén)的網(wǎng)絡(luò)游戲《王者榮耀》服務(wù)器崩潰。

青少年游戲成癮是世界各國(guó)政府面臨的一個(gè)嚴(yán)重問(wèn)題，有效治理需要時(shí)間。根據(jù)騰訊的數(shù)據(jù)，2021年9月18歲以下用戶的總游戲時(shí)間僅下降了0.7%。孩子們通過(guò)使用父母或祖父母的賬戶登錄來(lái)規(guī)避規(guī)則。同時(shí)，要求游戲制造商在游戲中加入防沉迷措施會(huì)產(chǎn)生潛在的利益沖突，因此可能不是解決這一問(wèn)題最合乎邏輯的方法。

5. 金融數(shù)據(jù)共享不斷增強(qiáng)

2021年9月22日，螞蟻金服旗下消費(fèi)信貸產(chǎn)品“花唄”公告稱，“花唄”生成的信用數(shù)據(jù)將完全整合到中國(guó)人民銀行運(yùn)營(yíng)的征信系統(tǒng)中。不久之后，螞蟻旗下的另一家小額貸款服務(wù)商“借唄”也發(fā)出了類似的通知。

這一情況的出現(xiàn)，可能與監(jiān)管機(jī)構(gòu)希望培育及獲得數(shù)據(jù)來(lái)制定經(jīng)濟(jì)政策和控制資本流動(dòng)有關(guān)。隨著數(shù)據(jù)的快速增長(zhǎng)，金融部門(mén)對(duì)此類信息的共享低于監(jiān)管機(jī)構(gòu)的預(yù)期。隨著數(shù)據(jù)共享的法律框架不斷加強(qiáng)，相信還會(huì)有更多類似的操作發(fā)生。對(duì)于數(shù)據(jù)完整性要求較高的外國(guó)投資者應(yīng)注意這一點(diǎn)。

6. VIE架構(gòu)海外上市仍存變數(shù)

多年來(lái)一直為尋求海外上市的中國(guó)公司所青睞的可變利益實(shí)體（VIE）結(jié)構(gòu)的法律基礎(chǔ)并不穩(wěn)固。

2021年12月23日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布規(guī)則草案以加強(qiáng)對(duì)中國(guó)公司海外上市的監(jiān)管，默許VIE。盡管中國(guó)公司很可能會(huì)繼續(xù)利用這些結(jié)構(gòu)在其他市場(chǎng)上市，但科技和教育行業(yè)的民營(yíng)企業(yè)受到限制，只能直接在海外上市。而隨著中美兩國(guó)收緊中國(guó)公司在紐約上市的規(guī)定，擁有VIE架構(gòu)的中國(guó)公司將來(lái)在海外籌集資金將面臨更多挑戰(zhàn)。

7.恒大處置不能押注政府兜底

恒大作為去年世界上最著名的瀕臨破產(chǎn)的公司，動(dòng)向引人關(guān)注。據(jù)報(bào)道，恒大將于2021年9月23日到期的部分公開(kāi)市場(chǎng)美元債利息8，350萬(wàn)美元，匯入受托人花旗銀行賬戶，于10月23日寬限期到期前支付給該筆債券各持有人。此后，公司管理層、尤其是創(chuàng)始人許家印的每一步，都受到全球投資者的密切關(guān)注。

恒大是過(guò)度杠桿化的中國(guó)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商的典型代表，有關(guān)部門(mén)如何減輕其垮臺(tái)的影響還有待觀察。在2021年9月違約之前，監(jiān)管部門(mén)曾多次敦促該公司承擔(dān)責(zé)任并妥善管理債務(wù)。

從市場(chǎng)發(fā)展的角度來(lái)看，該案例是企業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)的晴雨表。當(dāng)公司違約時(shí)，包括許家印本人在內(nèi)的許多相關(guān)方，似乎對(duì)政府會(huì)為公司紓困債務(wù)充滿信心。然而，如果監(jiān)管機(jī)構(gòu)堅(jiān)持市場(chǎng)化的方向——這是一個(gè)重要的立場(chǎng)——恒大購(gòu)房者有望最終能看到房產(chǎn)獲得交付，但押注政府救助的投機(jī)者也應(yīng)該受到教訓(xùn)。

8.獨(dú)董發(fā)揮作用面臨缺人瓶頸

康美藥業(yè)案是中國(guó)首宗涉及財(cái)務(wù)欺詐的集體訴訟案。值得慶幸的是，在此案中法院的訴訟當(dāng)事人取得了壓倒性勝利。2021年11月12日，廣州市中級(jí)人民法院判令康美及其多名前高管，就該公司2016年到2018年年間的300億元人民幣（46.0億美元）的財(cái)務(wù)欺詐行為，向55，326名投資者支付總計(jì)24.6億元人民幣（3.8551億美元）的損失。

公司原董事長(zhǎng)馬興田被判處有期徒刑12年，罰款120萬(wàn)元人民幣。原副董事長(zhǎng)許冬瑾等10名相關(guān)人員也因參與與欺詐有關(guān)的證券法違規(guī)行為而被判處監(jiān)禁和罰款。公司5名獨(dú)立董事被判承擔(dān)5%至10%不等的巨額連帶賠償責(zé)任，相當(dāng)于1.23億元人民幣至2.46億元人民幣。這個(gè)數(shù)額大約相當(dāng)于這些上市公司獨(dú)董此前每年薪酬的一千倍。

這一案例成為2020年3月新《證券法》實(shí)施后第一起成功的集體訴訟，為中國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展樹(shù)立了里程碑，但也引發(fā)了一波獨(dú)董辭職潮。

上述裁決無(wú)疑旨在迫使獨(dú)董更積極地改善公司治理和審查公司賬目，但如果沒(méi)有足夠多具備資格的候選人，這種效果是有限的。

9.上市公司監(jiān)事會(huì)將會(huì)減少？

2021年12月20日，公司法第六次修訂草案公布，提出加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)，將迄今為止僅適用于國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的條款適用于國(guó)有資本公司。

草案還提出，國(guó)有獨(dú)資企業(yè)董事會(huì)中，半數(shù)以上應(yīng)當(dāng)為外部董事。它還提議在某些情況下取消此類實(shí)體中對(duì)于監(jiān)事會(huì)的要求。

修訂草案的主要提議還包括：要求董事會(huì)成員被指定為執(zhí)行或非執(zhí)行董事;公司選擇只設(shè)董事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督，其中股份有限公司審計(jì)委員會(huì)的成員中非執(zhí)行董事應(yīng)過(guò)半數(shù);明確董事、管理層、實(shí)際控制人、控股股東如不履行誠(chéng)信義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對(duì)所造成的損失承擔(dān)責(zé)任。

我們希望并預(yù)計(jì)有關(guān)可不采用監(jiān)事會(huì)架構(gòu)的提案保留在法律的最終版本中，因?yàn)槲覀冋J(rèn)為中國(guó)上市公司的治理結(jié)構(gòu)過(guò)于復(fù)雜，監(jiān)事會(huì)往往無(wú)法發(fā)揮其作用。

10. 大型企業(yè)擔(dān)責(zé)共同富裕

2021年10月16日出版的第20期《求是》雜志發(fā)表了中共中央總書(shū)記、國(guó)家主席、中央軍委主席習(xí)近平的重要文章《扎實(shí)推動(dòng)共同富?！贰８鶕?jù)我們的觀察，總書(shū)記在公開(kāi)講話中提及共同富裕的次數(shù)，在2021年有84次，2020年有30次，而2019年僅有6次。2021年3月正式發(fā)布的《“十四五”規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》指出：“人民生活更加美好，人的全面發(fā)展、全體人民共同富裕取得更為明顯的實(shí)質(zhì)性進(jìn)展?！?/p>

一個(gè)新的國(guó)家主題已經(jīng)確定。到目前為止，它影響到中國(guó)的科技巨頭和房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商，許多大公司也在慷慨捐贈(zèng)以助力第三次分配，促進(jìn)共同富裕。我們預(yù)計(jì)針對(duì)大型（民營(yíng)）公司的進(jìn)一步改革，可能是以稅收的形式，在接下來(lái)的幾年里，對(duì)不同層次企業(yè)的影響將會(huì)進(jìn)一步擴(kuò)大。