孔子悅 李思穎 張新輝

(山東理工大學(xué) 山東淄博 255000)

1 公司代理問(wèn)題研究中心的轉(zhuǎn)變及其研究意義

1.1 公司代理問(wèn)題研究中心的轉(zhuǎn)變

施萊費(fèi)爾調(diào)查表明，當(dāng)今世界中大部分上市公司內(nèi)部均出現(xiàn)了控制公司和大股東。如果大股東股權(quán)比重達(dá)到了某個(gè)程度，并且基本上可以在企業(yè)的決策上擁有較高話語(yǔ)權(quán)時(shí)，大股東就可能更容易傾向獲取中小股東的私人利益。由此，有關(guān)控股股東和小股東的代理問(wèn)題開(kāi)始受到眾多學(xué)者的關(guān)注。

企業(yè)之間都是公平的，但并不是各個(gè)持股人在企業(yè)的權(quán)益都是相同的，控制企業(yè)就是掌控著企業(yè)中絕大多數(shù)的股份，從而享有很大的選舉權(quán)。通過(guò)研究企業(yè)的財(cái)務(wù)業(yè)績(jī)及其與市場(chǎng)價(jià)格之間的相互關(guān)聯(lián)，可以間接地為找出控股公司掠奪中小股東權(quán)益的具體行為提供依據(jù)，將對(duì)今后的控股公司和中小股東之間的利益沖突轉(zhuǎn)化為現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)理論研究的核心內(nèi)容。

1.2 公司代理問(wèn)題的研究意義

從中國(guó)的眾多上市企業(yè)股份制結(jié)構(gòu)中可以發(fā)現(xiàn)，國(guó)有企業(yè)的控制方通常為政府，而民營(yíng)上市企業(yè)一般都掌控在個(gè)人手中。因?yàn)楣煞葸^(guò)分集中，控制公司直接掌控了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，掌握著絕對(duì)決定權(quán)，同時(shí)我國(guó)的證券市場(chǎng)發(fā)展不完善，市場(chǎng)秩序尚需完善，使得上市企業(yè)控制公司和中小股東之間的利益沖突越來(lái)越激烈。

近年來(lái)，我國(guó)頻繁出現(xiàn)控股股東損害中小股東權(quán)益的情況，造成中國(guó)社會(huì)各界的軒然大波，很多上市公司的權(quán)力在行政決定機(jī)關(guān)、權(quán)力組織、監(jiān)管機(jī)構(gòu)等中無(wú)法合理分設(shè)，導(dǎo)致無(wú)法建立合理的公司治理架構(gòu)。企業(yè)的投資決策并沒(méi)有合法性的保證，為其他公司損害企業(yè)利益和中小企業(yè)的股東權(quán)益創(chuàng)造了有利條件。因此，怎樣合理高效地處理好我國(guó)上市企業(yè)控股股東和小持股者相互委托代理的問(wèn)題、維護(hù)中小企業(yè)投資者的權(quán)益，是我國(guó)上市企業(yè)亟待解決的課題。因此，對(duì)中國(guó)上市企業(yè)控股股東與小股東之間的投資代理問(wèn)題開(kāi)展更深入的探討有著重大的現(xiàn)實(shí)意義。

2 我國(guó)控股股東與中小股東之間存在的代理問(wèn)題

在高度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，我國(guó)企業(yè)代理問(wèn)題實(shí)質(zhì)上是控股股東和小股東之間的股權(quán)沖突，因?yàn)榭毓晒就苋菀缀鲆暠姸嘈」蓶|的權(quán)益來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)的控制權(quán)。眾多的調(diào)查結(jié)果表明，我國(guó)上市公司控股股東和中小股東之間的投資代理問(wèn)題主要體現(xiàn)在股權(quán)畸形、關(guān)聯(lián)交易、現(xiàn)金股利等方面。

2.1 股份畸形

公司股份的獲得，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持開(kāi)放、民主、平等和同股、同價(jià)、同權(quán)，即所謂“三公”“三同”的基本原則上，只要股東偏離“三公”“三同”的準(zhǔn)則，其所獲得的股票，就是畸形股票。企業(yè)股權(quán)畸變，是由于企業(yè)的股權(quán)形成制度不健全導(dǎo)致的。在我國(guó)國(guó)企改造中，企業(yè)對(duì)國(guó)有資產(chǎn)進(jìn)行凈資產(chǎn)評(píng)價(jià)的方式往往是僅對(duì)國(guó)企固定資產(chǎn)評(píng)價(jià)，而對(duì)企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)價(jià)格不進(jìn)行評(píng)價(jià)，從而使企業(yè)經(jīng)營(yíng)性國(guó)有資產(chǎn)的價(jià)格大幅縮水，在無(wú)形中貶低了企業(yè)國(guó)有股份份額的價(jià)格，并相應(yīng)增加了企業(yè)其他股份的份額價(jià)格，從而導(dǎo)致企業(yè)股權(quán)畸變。

2.2 關(guān)聯(lián)交易

在西方國(guó)家，關(guān)聯(lián)交易主要適用于節(jié)省交易成本和合理避稅。在歐洲的一些大家族民營(yíng)企業(yè)中，關(guān)聯(lián)交易則被廣泛應(yīng)用于母公司和子企業(yè)內(nèi)部傳遞收益并掩飾損失。近年來(lái)，中國(guó)上市公司間關(guān)聯(lián)交易的違規(guī)操作頻繁發(fā)生，嚴(yán)重影響了上市公司的公司價(jià)值，也不利于中國(guó)資本市場(chǎng)的發(fā)展。

控制股東對(duì)侵占企業(yè)的投資，一般由關(guān)聯(lián)方的控股公司承接或關(guān)聯(lián)擔(dān)保，并運(yùn)用與關(guān)聯(lián)方的固定資產(chǎn)購(gòu)銷等方法完成利潤(rùn)輸出。關(guān)聯(lián)公司各自都是完全獨(dú)立的企業(yè)法人集團(tuán)，在它們相互之間開(kāi)展經(jīng)濟(jì)交換時(shí)也要計(jì)算收費(fèi)，但因?yàn)閮烧咧g有關(guān)聯(lián)關(guān)系，任何一方都能掌控另一方，又或者共同被第三方掌控，使得它們之間的經(jīng)濟(jì)交換作價(jià)都屬于同一企業(yè)集團(tuán)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，而這些經(jīng)濟(jì)交換作價(jià)都可由企業(yè)公司負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理。于是，產(chǎn)生了企業(yè)運(yùn)用與其他企業(yè)公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系轉(zhuǎn)讓利潤(rùn)或欠款，進(jìn)而侵犯中小股東權(quán)益的情況。大股東可能運(yùn)用其在股份公司中的支配地位，采取以天價(jià)購(gòu)買或低價(jià)銷售的方法，把企業(yè)的利潤(rùn)直接轉(zhuǎn)讓到與自身有利益關(guān)系的企業(yè)公司，并由此造成對(duì)其他股東權(quán)益的侵犯。

2.3 現(xiàn)金股利發(fā)放

目前，我國(guó)在關(guān)聯(lián)交易方面加強(qiáng)了監(jiān)管，不容易通過(guò)關(guān)聯(lián)交易的手段轉(zhuǎn)移現(xiàn)金，但一些控股股東又利用另一種新方式——現(xiàn)金分紅來(lái)侵占中小股東權(quán)益。現(xiàn)金分紅是一種合法合規(guī)的利潤(rùn)分配方式，而且投資者往往愿意看到這種分紅產(chǎn)生的回報(bào)。一些上市公司的現(xiàn)金分紅金額過(guò)多，超過(guò)了企業(yè)本身的承受能力。

現(xiàn)如今中國(guó)上市公司現(xiàn)金具有這樣一些特征，分配現(xiàn)金股息的企業(yè)占比重不大，許多企業(yè)甚至連續(xù)多年不分配，且現(xiàn)金股息給付水平相對(duì)較低，但現(xiàn)金股息給付比率較高，最主要的特征就是超能力派現(xiàn)現(xiàn)象日益增多。

通常，由于非流通股無(wú)法在證券市場(chǎng)上流動(dòng)，這樣公司的控股股東便無(wú)法獲得因股價(jià)的上升而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)收益，而合法合規(guī)的利潤(rùn)來(lái)源也只是公司現(xiàn)金股利這一個(gè)方面，在實(shí)際調(diào)查中證實(shí)了上市公司大股東持股比重越大，公司現(xiàn)金股息的發(fā)放也會(huì)越多，呈正相關(guān)關(guān)系。

3 我國(guó)控股股東和小股東代理問(wèn)題的處理措施

3.1 優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)

要想克服“一股獨(dú)大”帶來(lái)的股東代理問(wèn)題，股份分散與股份多樣化并不能確保完全合理，反而會(huì)產(chǎn)生其他問(wèn)題。比如，在股份分散條件下，減少了控股股東對(duì)上市公司的絕對(duì)控制權(quán)，但同時(shí)也會(huì)提高企業(yè)的股東協(xié)調(diào)成本。所以，對(duì)于目前上市企業(yè)普遍存在的控制股份惡意情況，并不能單純地采取分散持股比例或增加股份的多樣化方式處理企業(yè)控制股份權(quán)力過(guò)大的問(wèn)題，更關(guān)鍵的是要通過(guò)強(qiáng)制性的立法措施來(lái)規(guī)范上市企業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為，建立對(duì)上市企業(yè)控制股份行為公開(kāi)評(píng)估并能迅速采取措施的強(qiáng)有力的外部監(jiān)測(cè)部門。

3.1.1 健全公司股東利益保護(hù)的法律

法制環(huán)境中，要落實(shí)在保障中小股東權(quán)益上，引入社會(huì)公眾等中小企業(yè)股東投票制度，每一次召開(kāi)股東代表大會(huì)，對(duì)提交的議案都要進(jìn)行二次統(tǒng)計(jì)，并充分考慮中小企業(yè)股東的意愿，這樣才能合理處理兩者之間的利益均衡問(wèn)題；也可以規(guī)定控制股東必須持有權(quán)重的最高值，一旦達(dá)到此限額，那么股東或有關(guān)機(jī)構(gòu)就要限制控股股東的減持非流通股比例，但是一旦控股股東答應(yīng)了減持，并在約定的時(shí)限內(nèi)沒(méi)有履行，有關(guān)機(jī)構(gòu)就要進(jìn)一步限制控股股東做出如此舉動(dòng)，并要對(duì)控股股東做出相應(yīng)限額的處罰。

3.1.2 形成簡(jiǎn)單的股權(quán)結(jié)構(gòu)及關(guān)系

盡可能地讓上市公司建立簡(jiǎn)單的股權(quán)結(jié)構(gòu)和小股東關(guān)系，適度分散化股份制結(jié)構(gòu)的主要特征體現(xiàn)在雖然企業(yè)的股份相對(duì)集中，有很多控股股東，但其本身的最大持股份數(shù)占有量并不會(huì)達(dá)到企業(yè)股份的50%，同時(shí)在企業(yè)股權(quán)中占有10%～50%的最大股東往往會(huì)對(duì)第一大股東加以控制與束縛，此時(shí)就會(huì)產(chǎn)生一些大企業(yè)的股份比例互相掣肘的情況，但這樣股份制結(jié)構(gòu)仍是最有效率的形式。

因?yàn)樾」蓶|的權(quán)益和其中掌握最大額權(quán)益的股東密切相關(guān)，所以其會(huì)更積極主動(dòng)地看到企業(yè)管理中存在的相關(guān)漏洞和隱患，從而作出適當(dāng)?shù)恼{(diào)節(jié)措施，而另外的中小股東出于自身利益，也會(huì)對(duì)其中最大股東的權(quán)益加以監(jiān)管，不至于產(chǎn)生此類中小股東對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)不聞不問(wèn)、坐享利潤(rùn)的情形，這樣企業(yè)中的各種事務(wù)會(huì)促使每個(gè)股東積極參與其中，提高效率。但是，在企業(yè)內(nèi)部一些關(guān)鍵的大公司利益觀念不同時(shí)，各方的博弈會(huì)阻礙企業(yè)的發(fā)展壯大。

3.1.3 利用獨(dú)立董事對(duì)控股股東進(jìn)行監(jiān)督

獨(dú)立董事會(huì)制度的重要意義在于它可以不接受大股東的委托，獨(dú)立地行使職權(quán)，可以代表小股東的權(quán)益，從而避免公司成為大股東的一言堂。也就是說(shuō)，獨(dú)立董事是在董事會(huì)內(nèi)部對(duì)大股東進(jìn)行監(jiān)督和制衡。

3.2 建立健全中小股東法律保護(hù)體系

中小股東要提高自己的話語(yǔ)權(quán)，更好地維護(hù)自身的合法利益，尋求法律的保護(hù)是至關(guān)重要的。在公司設(shè)立之初，通過(guò)投資協(xié)議、公司章程等方式，設(shè)定與資本份額不一致的投票權(quán)，加強(qiáng)小股東的投票權(quán)。

3.2.1 明確損害賠償權(quán)

企業(yè)任何主要股東必須依照國(guó)家法律、行政部門管理規(guī)定和企業(yè)章程，依法自主執(zhí)行企業(yè)股東權(quán)利，既不能侵犯企業(yè)任何主要股東、個(gè)人企業(yè)股東和他人企業(yè)股東的權(quán)利，又不能侵犯企業(yè)主要股東、企業(yè)法人自由地位和股東有限責(zé)任，也不能侵犯企業(yè)任何主要債權(quán)人的共同利益。公司股東侵害大股東權(quán)力而給公司的其余股東利益帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失的，中小股東也可依法行使損害賠償權(quán)利，由控股公司依法履行補(bǔ)償責(zé)任。因此，在大股東確實(shí)給中小股東的利潤(rùn)帶來(lái)?yè)p失時(shí)，中小股東可依據(jù)法律要求大股東承擔(dān)賠償責(zé)任，此時(shí)中小股東需要對(duì)大股東的損害行為、自身遭受的損失、兩者間的因果關(guān)系等進(jìn)行舉證。

3.2.2 依法請(qǐng)求公司解散

假如企業(yè)一直虧損嚴(yán)重，無(wú)法再持續(xù)經(jīng)營(yíng)，企業(yè)繼續(xù)存續(xù)將會(huì)嚴(yán)重危害到股東們的權(quán)益，企業(yè)內(nèi)擁有10%以上投票權(quán)的股東便可聯(lián)合起來(lái)，向人民法院提起撤銷公司，進(jìn)行破產(chǎn)清算的要求。

3.3 完善信息披露制度

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，信息的重要性越來(lái)越突出。一家企業(yè)掌握的信息越多，越能作出正確的決策，而社會(huì)大眾往往是根據(jù)公開(kāi)的信息作出選擇。對(duì)于上市公司來(lái)說(shuō)，信息則更為重要。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》對(duì)違法公開(kāi)、不發(fā)布重大消息犯罪的嚴(yán)格修訂可以看出國(guó)家的重視程度。我國(guó)上市公司的信息公開(kāi)機(jī)制主要從以下兩點(diǎn)展開(kāi)。

3.3.1 加強(qiáng)控股股東的誠(chéng)信義務(wù)

控股股東不能有欺騙行為，對(duì)企業(yè)的收益控股股東權(quán)利按照《公司法》的相關(guān)條款及立法精神來(lái)看，控股股東應(yīng)對(duì)企業(yè)及中小企業(yè)承擔(dān)誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)，即控股股東不能侵害其他股東控制地位，不能侵害企業(yè)權(quán)益和中小股東權(quán)益，且根據(jù)《公司法解釋(四)》第十五條的有關(guān)規(guī)定，對(duì)企業(yè)收益侵害控股股東權(quán)力致使企業(yè)不分配利潤(rùn)和給其他企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。而誠(chéng)信義務(wù)主要參照董事的忠實(shí)義務(wù)，以不侵害中小股東和公司利益為底線。

3.3.2 完善中小股東的代理投票權(quán)

代理投票制，是指由股東委托代理人參與控股股東會(huì)議或代行股東表決權(quán)的法律機(jī)制(委托人必須向有限公司遞交股東代表授予的委托書，并在授予區(qū)域內(nèi)依法有效行使表達(dá)權(quán))。在委托投票系統(tǒng)中，當(dāng)委托人以被代理人的名稱，按照本人的意愿依法有效行使投票權(quán)的同時(shí)，應(yīng)限制委托的股權(quán)總數(shù)，防止大股東用各種手段達(dá)成控股的目的。

4 結(jié)語(yǔ)

改善我國(guó)上市公司目前存在的由控股股東和中小公司股東相互代理產(chǎn)生利益沖突的問(wèn)題，不僅需要政府有關(guān)部門制定合理的處理政策，還需要中小公司股東的積極參與，即公司股東要主動(dòng)進(jìn)行優(yōu)化股份制架構(gòu)的工作，以避免由控股股東運(yùn)用其權(quán)力控制中小公司的股東大會(huì)，做出不利于中小股東的決策。與此同時(shí)，中小公司股東要運(yùn)用法律武器來(lái)維護(hù)既得利益，并監(jiān)管公司大股東的言行，避免其進(jìn)行利益輸送，增加了信息的透明度，以便于信息使用者能夠據(jù)此做出有益于公司發(fā)展的合理的投資決定，從而進(jìn)一步加強(qiáng)我國(guó)投資金融市場(chǎng)的長(zhǎng)期穩(wěn)健發(fā)展。