曹 薺，任 際

一、老年法提出的研究背景①任際教授在首屆全國老齡法治論壇（2015年）即以“老年法應成為法學研究的顯學”為題做了大會主旨發(fā)言，提出了老年法定義與建構，這一觀點和理念在2016年“中國老齡政策法律高端論壇；2018年老年學年會”等歷屆大會主旨報告中予以了持續(xù)發(fā)表和深入分析。

當前，老齡化社會已經(jīng)是現(xiàn)實時代的客觀狀態(tài)。所謂老齡化，主要是指“老年人口占總人口比重和社會影響達到一定程度、規(guī)模、以及變化過程”，而這之中的關鍵涵義是，應當從多元結構界定老齡化，也即老齡化是具有數(shù)字結構內(nèi)容和社會結構內(nèi)容的老齡現(xiàn)象問題的變化發(fā)展及過程。②任際：《老齡化新趨勢及應對：國際化與多元治理》，載《遼寧大學學報（哲學社會科學版）》2017年第6 期，第93 頁。在現(xiàn)時代，老齡化帶來了超越老年人的個人生活和生存范圍，與整體社會息息相關的社會整體利益和整體發(fā)展問題。③任際：《老齡化治理現(xiàn)代化——政府、市場、社會依法共治》，載《理論界》2017年第8 期，第35 頁。

黨和國家高度重視老齡化社會、老齡化治理和老齡工作。2021年，中共中央、國務院發(fā)布《關于加強新時代老齡工作的意見》以及“十四五”國家發(fā)展規(guī)劃，即將“積極應對人口老齡化”上升為國家戰(zhàn)略。目前在國家相關政策中，積極應對老齡化已經(jīng)成為了一系列的應對工作舉措和責任，如，開發(fā)老齡人力資源、支持老齡產(chǎn)業(yè)發(fā)展、加強養(yǎng)老機構監(jiān)督等，同時也有很多的地方政府相應出臺了一些更為具體的政策或地方養(yǎng)老服務條例等，來不斷落實中央精神和解決本地老齡化問題。在老齡化治理的實踐中，涉及老年法的不同內(nèi)容也有很多的發(fā)展變化。如截至2021年，《人口與計劃生育法》經(jīng)歷了從獨生子女修訂為“二孩”、再到調整落實“三孩”政策的過程；并且《老年人權益保障法》正在醞釀和討論修改；而且對于包括獨生子女護理假、長期護理保險、養(yǎng)老家庭的稅收減讓等新制度，也在不斷論證。

這不僅對老齡化治理的分析研究提出了緊迫而重要的研究目標和內(nèi)容，而且，在這一治理戰(zhàn)略中，提出了增強老年法保障支持的建構目標和需要。所以，增加老年法的法律規(guī)范之文本內(nèi)容的現(xiàn)實目標分析、以及構建老年法體系，不僅急需調整理論分析意識和基礎問題，而且需要充分理解和把握法律實踐要求。①本文作者認為在老年法研究中，還需要契合涉及老年問題的政策內(nèi)容尤其國家政策，獨立的完整的老年法律制度體系的建構需要結合政策研究進行，進而設計老齡化和老齡化治理的國家政策往往與國家戰(zhàn)略直接聯(lián)系，也與老齡事業(yè)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃直接聯(lián)系。需要正確認識和實踐老年法、國家規(guī)劃和政策，促進老年法與政策的協(xié)調。本文從研究老年法理論和法律體系的首要和基礎任務出發(fā)，提出“積極應對老齡化”應當盡快研究老年法及其定義內(nèi)容，以及法律規(guī)范內(nèi)容。第一，老年法涉及了廣泛社會主體自身的生存利益的法律內(nèi)容，而定義有利于準確涵括；第二，在價值地位上，老年法并非只是老年人權益保障的單一側面，所以，本文定義范疇的兩元界定是老年人權益保障和社會關系成員均可涉及的權益和權利的內(nèi)容；第三，老年法定義的規(guī)范化可以更好發(fā)揮重要的老齡化治理的戰(zhàn)略作用、實現(xiàn)積極應對老齡化戰(zhàn)略目標。新時代的高質量發(fā)展和社會現(xiàn)實，必然要求對于老年法的學理定義、以及其法律法規(guī)和政策方案，進行確立、內(nèi)容、實施的系統(tǒng)研究，進而提出或者提供更為優(yōu)化的制度保障。

我們說老年法來源于現(xiàn)實的需求并回應現(xiàn)實需求，因而研究和界定老年法，是老年法在老齡化社會的變化發(fā)展中，所具有現(xiàn)實應然和理論意義的科學必然。老年法可以發(fā)揮獨有的積極應對老齡化的重要保障功能。為此，以廣泛視角看待老齡化是客觀現(xiàn)實的要求，決定了積極應對老齡化的法律保障規(guī)范不僅僅是限于解決人口問題，它應當涵蓋應對老齡化社會變化的規(guī)范化、具備應對老齡化社會治理的法治化事實。因而從廣義性而論，老年法就不僅主要是調整老年人的權益和權利的法律規(guī)范總稱，而且是包括涉及老年法律問題的總體法律規(guī)范體系。這是廣義基礎上的問題意識。在老年法范圍中，包括主要與人口調節(jié)變化有關的法律規(guī)范，以及包括涉及財稅政策、市場環(huán)境、急需就業(yè)、適老化基建、醫(yī)療保險、社區(qū)管理、老年教育等廣泛內(nèi)容的法律規(guī)范。即使是在學理上，老年法定義也是廣義的定義形態(tài)?？傊夏攴ú粌H具有重要的社會意義、現(xiàn)實意義，而且，老年法及其定義分析，對新學科發(fā)展具有基礎理論的研究價值，需要加快深入研究。

二、老年法定義的二元內(nèi)容②關于老年法與老年法學的二元界定范式及其應然性論證是由任際教授為老年教育與老年法的博士和碩士研究生授課中首次提出。任際教授提出和詳細分析了老年法的“涉老法律現(xiàn)象”與“老齡化社會法律現(xiàn)象”兩元結構內(nèi)容；而關于老年法學的研究對象也是以老年法的“涉老法律現(xiàn)象”和“老齡化社會而產(chǎn)生法律現(xiàn)象”的二元結構為針對范疇；老年法學進而成為以涉老法律為核心、涉老法律現(xiàn)象和因人口老齡化的法律現(xiàn)象內(nèi)容的法學分支內(nèi)容，它回答的不僅是人口數(shù)字的老齡化問題，更是社會的老齡化與法律、法學涉老法律現(xiàn)象之問、以及促進涉老法律不斷發(fā)現(xiàn)和發(fā)展的社會關系內(nèi)容。

作為國內(nèi)的新學科內(nèi)容，老年法研究正在進入理論與實踐的新興階段和發(fā)展時期，在這種新的學科研究中，首要的是對于何謂“老年法”予以準確、客觀乃至全面的定義。因此，需要深入定義分析。在目前的學界認識中，對老年法整體定義很少，故需要更多展開探討。不過，對老年法還是有一些直接或者間接相關的概念界定。當然，“一個語詞的意義是其在語言中的用法”，③[奧]維特根斯坦著：《哲學研究》，韓林合譯，商務印書館2013年版，第39 頁。而在法學的方法意義上，不論是研究定義或者是直接、間接界定概念內(nèi)容，是都應當具有“法律語言”中“用法”的學理意義的。

關于老年法的定義界定問題的直接范疇和間接范疇，我們也認為存在老年法廣義和狹義之分。廣義的老年法，是泛指有關國家各種法律法規(guī)中涉及老年問題或老年權益規(guī)定的內(nèi)容總稱，如在憲法和其他法律以及條例、指示、決定等規(guī)范性、法律性的文獻中，都有關于老年問題和老年人權益方面的規(guī)定，這些也包括行政法規(guī)或者地方的有關規(guī)范。這些廣泛的內(nèi)容均屬老年法的范疇。而狹義老年法，是指國家為調整老年問題或維護老年人合法權益而制定頒布的某一部具體的法律法規(guī)，如我國的《老年人權益保障法》等。④李旭初、劉興策主編：《新編老年學詞典》，武漢大學出版社2009年版，第223～224 頁。在國外，如美國《老年人法》、日本《老年人保健法》等。

針對老年法的基本認識，總體看國內(nèi)學界是逐漸有一些基本見解的。如，有學者認為老年法亦稱老年人法或老人法，老年法是國家制定或認可并保證實施的解決老年問題和保障老年人權益的法律法規(guī)總和。而對于老年法的具體內(nèi)容，有觀點認為老年法的具體法規(guī)內(nèi)容是包括了老年基本法和部門老年法的，諸如包括老人福利法、老年保險法、老年保健法，以及老年教育法與老年辦事機構組織法等內(nèi)容。①張廣瑞：《老年法學研究的對象及特點》，載《平原大學學報》1998年第2 期，第27 頁。以上看法可以說是我國較早提出老年法、并對老年法的對象進行直接分析的見解。還有的學者認為，我國當代的老年法是調整老年關系及與老年關系密切相關的其他社會關系，其目的在于保障老年人合法權益，發(fā)展老年事業(yè)，弘揚中華民族敬老養(yǎng)老的美德，鞏固和發(fā)展老年人法律地位的法律規(guī)范體系，②屈野著：《當代中國老年權益保障：老年法的理論與實踐》，云南大學出版社2011年版，第29 頁。這就將老年法的定義領域，作出了更加寬泛的闡述。但是目前而言，老年法的理論意義分析還很少。

我們發(fā)現(xiàn)在老年法界定的直接范疇對老年法的一些分析中，也有學者直接從部門法分析老年法，形成了針對界定老年法的直接看法?？梢园堰@類看法歸為直接范圍分析的“狹義”觀點，即將老年法直接作為了獨立的部門法，并認為老年法有其獨立的調整對象、即是特定的老年關系。這也是將老年法與其他部門法區(qū)別的對象特征。對此，也有觀點是從老年法學的學科角度分析問題，認為老年法是獨立的、并可以建立一門學科，認為“老年法學亦稱老年法律學，是一門以老年學和法學為基礎，以研究存在于老年領域中的法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律為對象的邊緣性的法學分支學科……”。在這種針對建立學科的觀念中，還有觀點把老年法學科的內(nèi)容進行了廣義的搭建，認為老年法學的體系應當包括但不限于以下諸法：老年人權益保障法；禁止歧視、虐待老年人法；老年人護理保險法；老年人終身教育法；老年人保健法；老年人福利法；老年人彈性退休法；……。③李春斌：《人口老齡化的法律應對——以老年法學的立法模式和體系構建為中心》，載《甘肅社會科學》2011年第2 期，第150 頁。因而在老年法體系研究中，還有關于從我國法律體系看待老年法的觀點，認為老年法主要是以憲法中的涉老條文為根本指導，以《老年人權益保障法》為涉老基本法，包括了其他基本法、行政法規(guī)等涉老法律法規(guī)，以及全國和各省、自治區(qū)和直轄市等頒布的關于老年人的保障條例等其他規(guī)范性文件，其內(nèi)容要遠比其他基本法和涉及特殊群體利益的法律法規(guī)廣泛，而且豐富得多。老年法規(guī)定內(nèi)容的廣泛性和綜合性，是其比較顯著的部門法的特征。④王永杰：《論老年法是相對獨立的部門法》，載《南都學壇（人文社會科學學報）》2015年第6 期，第56 頁。

但是，也有與老年法的學科獨立以及獨立體系有所不同的其他觀點，其認為“中國老年立法就其性質而言，應當歸入社會法的范疇……將我國老年立法歸入社會法的范疇，-方面在于老年立法在我國屬于弱勢群體保護法，而保護弱勢群體恰恰是社會法的要旨……另外，老年立法可謂我國老年社會政策的法律化……”。⑤屈振輝：《我國老年立法的發(fā)展動力與模式選擇》，載《老齡科學研究》2020年第3 期，第20 頁。而在老年法體系的觀念上，則有分析認為應當構建老年法制體系，應從廣義上分析老年人的權益保障法制體系，不斷探索和創(chuàng)新老年人權益保障制度，進一步完善老年人監(jiān)護制度、長期護理保險制度、精神贍養(yǎng)制度等，這就需要著眼于老年人法律權益、福利權益以及老年人社會參與等不同層面。認為老年人權益保障法制體系應當是以《憲法》相關條款為龍頭，在《老年人權益保障法》的牽頭下形成的關于老年人權益保障的完整的法律制度體系。⑥肖金明：《構建完善的中國特色老年法制體系》，載《法學論壇》2013年第3 期，第27 頁。

此外，在有的看法中有一些針對老齡化有關法律的問題和一些內(nèi)容，這種看法中將其稱為了“老齡法”，認為它建立于“老齡”是關乎社會形態(tài)的概念，通常指代老齡社會，……老齡法制是老齡法學的研究對象。⑦孫娟娟：《關于老齡法學學科建設若干問題的探討》，載《老齡科學研究》2014年第9 期，第4～5 頁。不過，在這種說法中，實際上涉及的法學研究的專業(yè)內(nèi)容是泛化的。在這種看法中，也有的想法是說明我國的“老齡法”體系構建，兼采西方老齡法體系的專門化模式和混合模式創(chuàng)立老齡基本法，這種說法主要是一種涉及人口老齡化的制度方面的想法。

不論從理論視角或者是從法的應用性而言，老年法、老年法范圍、老年法制體系的觀念，以及以老年人權益為重點的法律保護理論、保護制度的研究，已經(jīng)逐漸被法學理論所接受。不過，關于老年法是否具有科學合理的體系內(nèi)容，則應當首先建立起基礎理論意義上的老年法恰當定義，這一定義的恰當，不僅是理論的應然，而且需要具備實踐應然。因為從法學的學科體系而言，一方面，老年法是以研究老年人比例數(shù)據(jù)為標志的老齡化社會、以及涉及老年人的社會關系，進而形成的法律體系內(nèi)容，它可以針對老齡化的社會關系、社會問題、社會變化，以老年法的立法、執(zhí)法等實施實現(xiàn)法律保障，①曹薺：《老齡產(chǎn)業(yè)市場及其循序開放與依法治理》，載《理論界》2017年第8 期，第82 頁。而由于法律調整的是整體意義上的“涉老”主體之間的權利與義務的社會關系，這就可以形成“涉老的法律關系”，主要是其權利與義務關系。而正是這種權利義務關系的“涉老屬性”，也就成了其區(qū)別于其他法律關系最為顯著的特征屬性……。另一方面，老年法是法體系或法部門的組成部分，作為法的實際部門調整的對象研究內(nèi)容，它的基本范圍不僅涵蓋老年人的社會領域、它更是有關“涉老”整體領域的法律現(xiàn)象、及發(fā)展變化規(guī)律內(nèi)容，老年法是體系化、系統(tǒng)化的法學科范圍內(nèi)容。這是定義老年法的二元構成基礎。所以老年法是“涉老法律現(xiàn)象”與“老齡化社會法律現(xiàn)象”兩元結構的法律型態(tài)，具有雙重表現(xiàn)，當然，涉老法律現(xiàn)象和老齡化而產(chǎn)生的法律現(xiàn)象之間有交集；進而關于老年法學的研究對象也是以老年法的“涉老法律現(xiàn)象”和“老齡化社會而產(chǎn)生法律現(xiàn)象”的二元結構為范疇。②關于老年法學的研究對象因篇幅不在此論述。

老年法是旨在保障老年人為主的這一大類別的社會群體權益，進而，需要建立綜合的法律制度體系的法律規(guī)范總和，它在于其涵蓋“涉老”整體領域的法律現(xiàn)象及其發(fā)展變化規(guī)律的規(guī)定化范疇，而且更在于涵蓋老年人權益整體的社會領域。如前所言，本文是在廣義基礎上的問題意識，認為老年法不僅主要是調整老年人權益和權利的法律規(guī)范總稱，而且它是包括涉及到老年領域問題的總體法律規(guī)范體系。這是包括主要指與人口調節(jié)變化有關的法律規(guī)范，也包括涉及財稅政策、市場環(huán)境、急需就業(yè)、適老化基建、醫(yī)療保險、社區(qū)管理、繼續(xù)教育等廣泛內(nèi)容的法律規(guī)范，是廣義的定義形態(tài)。而以法的學理和客觀形式認識，積極應對老齡化的法律規(guī)范與涉老法律規(guī)范之間都是有交叉交集的，因為老齡化的影響范圍既然廣及社會整體，自然也會影響其中一些涉老關系的調整，形成老年法“二元”定義與構成，因而即所提出老年法“二元式界定”。（如圖所示）

在此，涉老法律規(guī)范是以保障老年人權益、以及其他涉及到老年人權益問題所需的法律規(guī)范內(nèi)容，它是老年法的重要和基礎的組成部分；而應對老齡化法律規(guī)范，是老齡化社會為保障社會經(jīng)濟發(fā)展，積極應對老齡化的法律規(guī)范要求，這種規(guī)范是廣義的、整體的，并且與不同法律層級的規(guī)范、不同部門的法律規(guī)范相結合，它以老齡化的有效治理為正義價值判斷，因此是老年法的組成部分。這是老年法“二元范式”界定，指向的規(guī)范構成。

具體說，老年法既是直接指向老年人權益保護的法律制度規(guī)范范疇，同時又必然涵蓋了老齡化社會各種法律關系的綜合“涉老”內(nèi)容。它是涉及保護老年人權益以及其他權益規(guī)范構成的統(tǒng)一整體，這一整體所包括的范圍是廣泛的，如上述其包含有：社會福利保障、家庭贍養(yǎng)義務、老年人醫(yī)養(yǎng)、老年人就業(yè)、老年教育、養(yǎng)老保險、助老化設施等直接涉及老年人權利的法律法規(guī)，與此同時也包括涉及老齡化社會發(fā)展的“涉老”立法內(nèi)容，如養(yǎng)老機構、養(yǎng)老市場、養(yǎng)老家庭優(yōu)惠、養(yǎng)老財政支持等方面的法律及其他規(guī)范。

所以，在其廣泛的分析維度中，老年法是法體系的組成部分，旨在針對老齡化社會關系、社會問題、社會變化，以老年法的立法、執(zhí)法等實施實現(xiàn)法律保障。在我國，首先，它是可以實現(xiàn)《老年人權益保障法》為法律基礎的，是法的有機組成和整體內(nèi)容，確立和包括其他直接或間接調整與老年人權益、其他設計老年權利的法律法規(guī)，以及調整有關散見于其他法律、法規(guī)等法律內(nèi)容；其次，在不同的國家，都是在其法的調整幅度中，老年法既需要制定出相關的不同層級法律保障規(guī)范，也需要相關的不同政策保障規(guī)范諸如有授權機構出臺的規(guī)章、辦法或決定，因而不能簡單地將老年法作為調整老年關系或者僅僅是解決涉及老年人的權利義務問題的法律。

在對老年法的“用法語言”中也含有對其間接界定。我們從法的一般界定方法，將以往的“老年法”概括劃分為“一元式界定”與“準二元式界定”這兩種定義形式。其一，是老年法的“一元式界定”，它在法律研究中是一種常見的方法，其實質是認為老年法所調整的是涉及老年人的社會關系、保障老年人的權益；①關于直接界定，如“國家制定或認可并保證其實施的解決老年問題和保障老年人權益的法律法規(guī)綜合”，參見李旭初、劉興策主編：《新編老年學詞典》，武漢大學出版社2009年版，第223 頁。其二，是老年法的“準二元式界定”，其實質是在以涉及老年人的社會關系、保障老年人的權益的一元式界定之外，增加了一些與法語義不同的表述，如，調整“老齡事業(yè)”“老齡事業(yè)發(fā)展”的內(nèi)容、但是由于這部分內(nèi)容的并不是通常意義上的法的語義，而是附屬于涉老關系的間接或外圍內(nèi)容，故本文稱之為“準二元”而非“二元”界定。這一情況，在我國現(xiàn)行《老年人權益保障法》中也是有一些表達的。

我們提出老年法的“二元式界定”，這是在新的時代背景將老年法的涉老法律內(nèi)容與老年人的權益保障內(nèi)容、特別是與積極應對老齡化的法律規(guī)范內(nèi)容，作為老年法的法律規(guī)范整體和總合內(nèi)容，老年法既直接指向老年人權益保護的法律制度規(guī)范范疇，又涵蓋了老齡化社會各種法律關系的綜合“涉老”內(nèi)容；同時它又必然具有積極應對老齡化的治理規(guī)范內(nèi)容。

1．涉老法律規(guī)范

涉老法律規(guī)范主要是調整涉老關系的法律規(guī)范。本文所稱“涉老關系”，是指涉及“作為特殊主體的老年人”的社會關系，即由于老年人的獨有特征而賦予了社會關系的特殊意義。若嚴格按照字義，“涉老”的含義只是涉及老年人，但其應用老年法的法律“實際的語言”，可認為對“涉老”一詞的實際“用法”中，不是簡單地包含“涉及作為一般主體的老年人”各個活動的這一義項，例如，老年人在一般的購物活動中與商家形成的合同關系，這些往往就不能直接被稱之為專項的涉老關系。但是如果在合同關系中針對老年人形成了專項的詐騙行為，則可出現(xiàn)針對老年人的詐騙合同；又如，老年人領取養(yǎng)老金，則可以直接被視為是“涉及作為一般主體的老年人”的法律情境。所以，這里所謂涉老的法律關系中老年人權益保障法之規(guī)定，是重要的涉老法律規(guī)范基礎內(nèi)容。

2．積極應對老齡化的治理規(guī)范內(nèi)容

積極應對老齡化的法律規(guī)范內(nèi)容是作為老年法的法律規(guī)范總和內(nèi)容，也是擴展了老年法一般認識范圍，但是可以體現(xiàn)老年法概念范圍的廣義專指性，它源于“老齡化社會法律現(xiàn)象”。在此，專指是既涉及了作為特殊主體的老年人，強調了老年法定義的特殊涵蓋意義；也涉及到老齡化治理規(guī)范內(nèi)容，在老齡化治理中的法律關系往往超出老年人的關系范圍，這是由于老齡化帶來了超越老年人的個人生活和生存范圍，與整體社會息息相關的社會整體利益和整體發(fā)展問題。所以，老年法是完整的法律內(nèi)容，是整體規(guī)范構成的，它以保障合法權益保障為正義價值判斷，②關于法的“正義價值判斷”參見任際：《財政法的正義價值判斷與選擇》，載《法學》2011年第4 期，第66～72 頁。以老年人的權益保障為核心，涵蓋老齡化社會各種法律關系的綜合“涉老”內(nèi)容，以及涵蓋應對老齡化的治理規(guī)范內(nèi)容。因為在社會生活現(xiàn)實中，法律規(guī)范也是事實，而且是“存在于社會條件中的基礎性、全方位滲透的事實”。③[德]盧曼著：《法社會學》，賓凱、趙春燕譯，上海人民出版社2013年版，第39 頁。

三、老年法的應然意義

本文提出老年法的應然意義還來源于現(xiàn)實需求、并且是為回應現(xiàn)實需求具有意義所在；這一描述的現(xiàn)實不單是邏輯語境中與“規(guī)范”相區(qū)分的“事實”實證，而是包含著并主要涉及現(xiàn)有法律規(guī)范及其社會效應的社會生活事實。對此，可以認為老年法具有“回應型法”范疇意義，它的現(xiàn)實表現(xiàn)也可以說是具有社會現(xiàn)實與實踐意義。

1．老年人權益保障之客觀現(xiàn)實

一般認為老年人是帶有弱勢的社會群體。作為社會弱勢群體，由于“實質平等”的要求和“實質不平等”的現(xiàn)實，其權益應受到特別保護，④余少祥著：《弱者的權利：社會弱勢群體保護的法理研究》，社會科學文獻出版社2008年版，第305～308 頁。盡管這種觀點有待討論；但實質上就老年人的特殊性而言，其權益在一般法的保護范圍內(nèi)往往缺少專門或專項的保護內(nèi)容，因而首先需要在專門保護老年人的法律中加以體現(xiàn)。⑤任際等著：《積極應對老齡化：理念、趨勢與重點問題》，遼寧大學出版社2018年版，第86 頁。因此，老年法中的涉老法律規(guī)范具有現(xiàn)實需求，老年法是面對老年人權益保障的現(xiàn)實。

目前，我國老年人權益保障的專門立法已有《老年人權益保障法》，以及其他養(yǎng)老保障等事務或者事項的行政法規(guī)和一些地方的相關規(guī)范，如一些省、市的老年人權益保障條例或者實施辦法、老年人優(yōu)待辦法等地方性法規(guī)。而在憲法、以及民事、社會保障、財稅等方面的基本法中，也有體現(xiàn)老年人權益保障內(nèi)容。但總的看，對此的研究還存在兩方面的主要問題：（1）老年法定義模糊，專門立法的內(nèi)容以宣示性、原則性的概括為主，這就需要定義基礎上注重約束力和司法實施，還需要有益于老年人操作和切實維權的內(nèi)容。（2）老年法定義范疇與形成完善、系統(tǒng)的老年人權益保障法的制度體系尚有較大距離。在宏觀體系上，缺少養(yǎng)老保險法、社會救濟法、老年監(jiān)護法等基本法；在微觀內(nèi)容上，落后于近年來老年人權益保障越來越具體、精細的需要或者要求，大量政府文件未能上升到法律層面，老年法的系統(tǒng)化、專門立法與一般法也有銜接問題。實際上，定義的缺失或者狹窄，可以導致在立法基礎上，法律制定和實施中的不足，使得目前老年人權益保障存在障礙和難題，如在老年人維權認識、空巢老人精神贍養(yǎng)、失能失職老人照護、農(nóng)村老年人社會保障等方面都存在立法缺失問題。①曹薺等著：《老齡化治理對策問題：焦點、難點與創(chuàng)新路徑》，遼寧大學出版社2019年版，第92～97 頁。

由于在社會關系中存在著一定的人口結構關系，年齡結構是其中的重要結構內(nèi)容，老齡化在客觀上導致社會生存環(huán)境整體發(fā)生變化，這種環(huán)境整體變化還影響或者改變了人口指標系數(shù)，從而使得人口結構具體關系變化。所以對于老齡化不應是被動應付，而是將積極的應對和客觀現(xiàn)實契合，因而需要主動進行老齡化治理。②任際：《老齡化治理現(xiàn)代化：政府、市場、社會依法共治》，載《理論界》2017年第8 期，第68 頁。因而，老年法的客觀意義還在于它是處于現(xiàn)實應然的客觀維度，涉老法律現(xiàn)象和由于人口老齡化而產(chǎn)生的法律現(xiàn)象，這是我們需要長期面對的、而不是暫時性的問題。

正是于此，我們說老年法是一種新的法功能類型，老年法所面對的老齡化社會不僅是社會需要的重大發(fā)展問題，而且它本身是建立重大問題的科學內(nèi)容。老年法可以構成一個新的法學研究范疇，這一范疇應當“集中描述”老齡化社會的現(xiàn)實所需、又具有內(nèi)在條件的一系列規(guī)范，這是社會發(fā)展的客觀應然，這些都應當以老年法定義作為問題分析的基礎和起點。

2．老年法之理論價值

法學應當具有跟上其研究對象客觀發(fā)展、甚至要走到研究對象的客觀發(fā)展之面向的學理“能力”，如此才能在時間推移、社會變遷中仍然保持其理論價值和生命力，以這樣的標準檢視法學，老年法的應然之問是：當代社會發(fā)生了“什么內(nèi)容”的具有法律意義的客觀變化，故而使得老年法理論可以因此而生發(fā)與厚植。一旦涉老法律現(xiàn)象和因老齡化而產(chǎn)生的法律現(xiàn)象不斷產(chǎn)生、快速變化，并給人們的生活帶來極大挑戰(zhàn)，就是當時代的社會具有的法律意義的重大變化，這種變化促使法學改善原有的研究，如果按其內(nèi)部原有的研究部門或者學科配置形態(tài)，往往不能覆蓋新問題，就需要理論設計新的法的功能內(nèi)容和法的理論內(nèi)容。

畢竟“法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適當?shù)摹?，③張文顯主編：《法理學》，高等教育出版社2018年版，第100 頁。所以，針對新的社會內(nèi)容，需要不同的法律和不同的社會規(guī)范加以調整，不斷發(fā)現(xiàn)新的學科功能，老年法將成為新的法學研究內(nèi)容。本文認為老年法具有法學理論價值是因為老年法具有鮮明的問題導向特征，老年法可以是以涉老法律現(xiàn)象和因人口老齡化而產(chǎn)生的法律現(xiàn)象為研究對象的學科研究內(nèi)容。進而判斷老年法在法律的系統(tǒng)的應然層面上之所為與應所為，以及是以社會現(xiàn)實為基礎提問的理論問題。前者是判斷法律系統(tǒng)在實然層面上是否展開足夠充分；后者是涉老的“法學”促進任務和理論分工的足夠充分，在這種發(fā)展態(tài)勢中，老年法這一新學科設計的針對內(nèi)容也將應運而生，在這種生發(fā)與厚植理性上，老年法的價值意蘊凸現(xiàn)。

我們強調老年法定義的兩元結構界定的意義，還在于老年法定義的兩元結構可以表明現(xiàn)實觀察和認識現(xiàn)實的起點，以及對老年法的“理論負載”與價值認知，而作為理論分析的關鍵是“應然性”分析。從法的應然來看，“應然性”是“在可能的條件下事物應該到達的狀態(tài)，或者說基于事物自身的性質和規(guī)律所應達到的狀態(tài)”④李道軍著：《法的應然與實然》，山東人民出版社2001年版，第1～2 頁。，我們認為老年法具有應然性，是其證成在邏輯上，應設為老年法具有的成立可能條件和老年法的存在對于社會具有積極意義，也即這種成立條件是：老年法的可及意義與老年法功能條件。

其一，老年法的可及意義實質是它在我國部門法體系是否可以融入和可及，進而可以作為法的成立。這在邏輯上應當注意兩個環(huán)節(jié)：一是本文所定義的老年法的兩元結構類型的法律意義；二是老年法與既有部門法在法體系的相互可及可契合融貫。

以上所認為，在兩元結構界定中老年法是“調整涉老關系的法律規(guī)范與應對老齡化的法律規(guī)范的總和”，因而作為“調整涉老關系的法律規(guī)范與應對老齡化的法律規(guī)范的總和”成立的老年法，是社會需求中的規(guī)范整體，而且，可以通過老年人權益保障——調整涉老關系的法律規(guī)范，即是以老年人權益保障為任務來合理地連接；同時，老齡化使得當前和未來的老年人權益保障需求要承受更多的負擔，各個社會主體和主體之間所需求的調整規(guī)范也是應對老齡化的法律規(guī)范，①而這并不等于回到“準二元式界定”的認知，因為這里的關注點仍然是這些社會主體自身的生存利益。它所對應的社會背景也是“全新的”、相連接的，即老年法的二元結構內(nèi)容對于進行調整的法律規(guī)范是相互可及和契合融貫并有連接的，所以即使是老年法是獨立的法律部門，它的調整范圍依然不盡歸于任何已有法律部門項下。

任何新事物都類似作為對既有世界的創(chuàng)造或者“續(xù)造”，它應當具有與現(xiàn)實相互客觀對應的品質，才具備和證成其“存在的可能條件”，而老年法與既有部門法在部門法體系內(nèi)可以相互可及和契合融貫，也是在于：第一，老年法與一些已得到公認的法律部門在邏輯上具有相當程度的“同構性”或者“相似性”，②[奧]維特根斯坦著：《哲學研究》，韓林合譯，商務印書館2013年版，第59 頁。這里需說明“相似性”而非“完全的同構性”，因為部門法體系中的法律部門之間本來就只具有相似性，無法真正找到法律部門的唯一通用模板。諸如老年法與民法、與經(jīng)濟法等都既有對應特殊社會形態(tài)的內(nèi)容、又有屬于法律價值的成立內(nèi)容，而只不過老年法的邏輯起點，是之前可能未意識到、但如今因應中已經(jīng)積累、并且由于社會重大影響而被重視、且是需要法律設計、法律調節(jié)的問題。第二，關于老年法定義的兩元范式界定是“以問題為重心、為了系統(tǒng)解決問題可以跨越傳統(tǒng)法律部門進行整合，”這也是法律的新發(fā)展理念，契合老年法是包括了既有法律部門中的內(nèi)容、又有新內(nèi)容，并且將這些內(nèi)容以問題為中心，來重新整合以及系統(tǒng)化，它可以形成一個新的、不同于原有的法律部門的“領域法律”。③“領域”能被解釋為一種新的、特殊的部門，使得法具有基礎法律領域部門內(nèi)容，參見解志勇：《法學學科結構的重塑研究》，載《政法論壇》2019年第2 期，第13～21 頁；劉劍文著：《領域法學：社會科學的新思維與法學共同體的新融合領域法學》，北京大學出版社2018年版，第2～35 頁。

以上表明，老年法與既有部門法在部門法體系中是無邏輯矛盾、而且形成“相互支持和證立”的“積極關聯(lián)”融貫，④關于融貫性與法律體系的建構，參見雷磊：《融貫性與法律體系的建構——兼論當代中國法律體系的融貫化》，載《法學家》2012年第2 期，第2～16 頁。因而是可及和契合的。

其二，老年法的功能性證成。在此過程中建立老年法應然意義分析，不僅能夠滿足于證立其“有用”以及證立其“必要”，還更加需要證立老年法的“功能”價值，以及在社會變化發(fā)展中的法律走向。已有的研究對“法律功能”也作出了解釋，如，將法律功能理解為“法律系統(tǒng)”作為社會功能子系統(tǒng)的不可替代的特性本質。⑤這是因于盧曼對傳統(tǒng)的“社會控制”和“整合”批判理論，參見[德]魯曼著：《社會中的法》，李君韜譯，臺灣五南圖書出版公司2009年版，第153頁。參見泮偉江：《雙重偶聯(lián)性問題與法律系統(tǒng)的生成：盧曼法社會學的問題結構及其啟示》，載《中外法學》2014年第2期，第544頁。我們認為法律在實質意義上是必須作用于社會行為的，所以從“老年人權益保障的核心是加強和完善老年人權益法律保護體系”⑥任際等著：《積極應對老齡化：理念、趨勢與重點問題》，遼寧大學出版社2018年版，第86 頁。而言，這是基于“老齡化依法治理是老齡化治理的核心所在”的判斷，⑦任際：《老齡化治理現(xiàn)代化：政府、市場、社會依法共治》，載《理論界》2017年第8 期，第69 頁。不過在這一過程中，也具有“認知期望”和“規(guī)范期望”，⑧[德]盧曼：《法社會學》，賓凱、趙春燕譯，上海人民出版社2013年版，第73～74、79～82 頁。老年法的法律功能如果被認為就是法律的效用，它就是某一的制度化效果，實際上也是法律的功能選擇和法學的理論選擇。由于老年人權益保障和應對老齡化的現(xiàn)實需求已迫在眉睫，因此老年法不僅是服務于現(xiàn)實需求的，它還是“有用”的一般化的規(guī)范，老年法的“功能”價值、以及在社會變化發(fā)展中的法律走向表明，在其價值成立上，它具有不可替代的功能地位。

我們按照這種需求的應然和法律保障的必然，主動地建構老年法，提出和得出：一是老年法作為帶有兩元結構定義內(nèi)容、具有“部門級別”、含有可及和契合融貫的本質特征和基本特征；二是老年法具有與不同法律部門、法律體系緊密相關的法律性質，這一法律性質是表明老年法的確定性和老年法的約束力，即它具有確定內(nèi)容及穩(wěn)定約束力，可以得以保證實施。這即可深刻解釋老年法的系統(tǒng)功能和系統(tǒng)規(guī)范；三是進入老年人權益保障和應對老齡化需要法律的功能層面，包括了價值功能。只有這樣才能把老年人權益保障和積極應對老齡化落到實處，促進社會主體合理地行動起來，通過老年法對行為的法律規(guī)范、治理方案的法律規(guī)范，積極應對老齡化。

更具體的論及還在于，首先，老年法是要針對兩元內(nèi)容問題系統(tǒng)地組織認識，才能把對老年法的定義與應然建構于證成“法律之問”，并且概括為“兩元式界定”的定義回答、以及老齡化治理的有效治理；其次，是老年法的實施方式要符合其調整對象在社會中的運動邏輯，才能把老年法的問題解決好。進而在老年法的理論研究中，學理分析能夠從兩個方面回答老年法的成立與否之問：①雷磊：《法教義學與法治：法教義學的治理意義》，載《法學研究》2018年第5 期，第58 頁。老齡、涉老問題往往具有極強的交叉性和綜合性，相關法律規(guī)范相對于問題而言，需要改變“涉老”規(guī)范的散亂、模糊、或者規(guī)范中存在漏洞，這需要老年法學理進行法教義學分析，來“重述法律體系”①。因此老年法定義具有法律之用，并表明老年法成立。②老齡化已經(jīng)塑造出新的社會形態(tài)，已經(jīng)存在的法的實際表現(xiàn)，在老齡化社會——而且是不斷發(fā)展的老齡化社會中運行，這種表現(xiàn)是發(fā)展變化的，而老年法能夠開辟老齡化社會既有法律“新的”法的內(nèi)容，也關注在老齡化之新社會形勢下既有法律的運行情況或社會適用意義，對于所涉及到的“涉老”的其他法律，以老齡化社會現(xiàn)實為標準，進行反思、評估、證成，進而在老齡化的社會背景所要求的法律立場上，分析研究老年法成立的應然以及老年法定義，進而研究調整老年法的立法、老年法運行、老年法實然策略等體系的成立內(nèi)容。

四、簡短結論

積極應對老齡化作為國家戰(zhàn)略，具有重大社會經(jīng)濟發(fā)展意義，同時它對法律發(fā)展提出了新的發(fā)展要求，老年法是與國家戰(zhàn)略一致的法律發(fā)展需要，它對于保障老年人權益、調整涉老的社會問題具有直接意義，因此，應當構建完整老年法體系。老年法定義，是老年法理論和實踐的建構基礎內(nèi)容；老年法是具有兩元結構的法律規(guī)范的總和內(nèi)容，它是作為涉老法律規(guī)范與應對老齡化的法律規(guī)范的總和，具有內(nèi)在法律關系可及和不同法律部門契合融貫的法律應然性，并且具有法律功能條件。它的成立和存在來源并服務于現(xiàn)實需求。這種判斷是客觀的，并且服務于客觀。這也需要更多研究。所以，我國現(xiàn)有的《老年人權益保障法》在新的老齡化社會條件中、在借鑒地方立法經(jīng)驗的基礎上，也將相應進行新一輪的立法修改，逐漸形成具有兩元結構定義、整體意義上的老年法。