□ 余塵

律師在經(jīng)過盡職調(diào)查環(huán)節(jié)后，對企業(yè)的客觀情況比較了解。要讓企業(yè)真正避免合規(guī)風(fēng)險，就要為企業(yè)起草一系列的合規(guī)方案及合規(guī)制度，這也是律師合規(guī)業(yè)務(wù)的重要內(nèi)容。律師起草的方案及制度，是企業(yè)后續(xù)合規(guī)管理行為的依據(jù)，方案及制度是否簡便易行，將直接決定企業(yè)合規(guī)效果的好壞。

現(xiàn)行相關(guān)制度及合規(guī)實(shí)務(wù)

對于從事合規(guī)業(yè)務(wù)的律師來說，目前具有重要參考意義的規(guī)范性文件主要有：《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》《合規(guī)管理體系指南》（GB/T35770—2017）《企業(yè)法律風(fēng)險管理指南》（GB/T27914—2011）。除上述四份文件外，對于國內(nèi)合規(guī)業(yè)務(wù)，《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險管理指引》（2006 年10 月20 日由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會發(fā)布）《保險公司合規(guī)管理辦法》（2016 年12 月30 日由中國保險監(jiān)督管理委員會發(fā)布）《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》（2020 年3 月20 日由中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布）《中央企業(yè)全面風(fēng)險管理指引》（2006 年6月6 日由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布）《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》（2008 年5 月22 日由財政部、證券監(jiān)督管理委員會、審計(jì)署、銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、保險監(jiān)督管理委員會聯(lián)合發(fā)布），以及一些政策性文件如《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》（2015 年12 月8 日由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布）《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)內(nèi)部控制體系建設(shè)與監(jiān)督工作的實(shí)施意見》（2019 年10 月19 日由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布）《中共中央國務(wù)院關(guān)于營造更好發(fā)展環(huán)境支持民營企業(yè)改革發(fā)展的意見》（2019 年12月4 日由中共中央、國務(wù)院聯(lián)合發(fā)布），這些文件對于從事企業(yè)合規(guī)業(yè)務(wù)的律師而言均應(yīng)當(dāng)熟悉。

如果為國際企業(yè)提供合規(guī)業(yè)務(wù)服務(wù)，律師還應(yīng)當(dāng)熟悉《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》（2005 年4 月29 日由巴塞爾銀行監(jiān)管委員會發(fā)布）《內(nèi)控、道德與合規(guī)，最佳實(shí)踐指南》（2010 年2 月18 日由經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織發(fā)布）《誠信合規(guī)指南》（2010 年9 月由世界銀行集團(tuán)發(fā)布）。

律師開展合規(guī)業(yè)務(wù)，除了應(yīng)當(dāng)熟悉上述規(guī)范性文件外，現(xiàn)有的一些知名企業(yè)的合規(guī)方案及制度也具有借鑒和參考作用。

建構(gòu)合規(guī)方案及合規(guī)制度的原則

依法合規(guī)原則。律師為企業(yè)設(shè)計(jì)的合規(guī)方案及起草的合規(guī)制度，首先應(yīng)當(dāng)符合國家的法律法規(guī)規(guī)定，這是最基本的要求。違法的合規(guī)方案及合規(guī)制度不但防范化解不了風(fēng)險，相反還可能會讓企業(yè)增加新風(fēng)險。除此還應(yīng)當(dāng)遵守行業(yè)管理規(guī)定，以及地方性相關(guān)管理規(guī)范。這些方案及制度只有合法合規(guī)，企業(yè)才能真正遠(yuǎn)離風(fēng)險。

因地制宜原則。合規(guī)方案及合規(guī)管理制度一定要根據(jù)企業(yè)本身的具體情況來確定，不能脫離企業(yè)本身的實(shí)際。如果是中小民營企業(yè)，按中央企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)來設(shè)計(jì)合規(guī)方案和起草管理制度，最終往往不具有實(shí)用性，從而也不會持久；一家中介服務(wù)企業(yè)與一家生產(chǎn)型企業(yè)的合規(guī)方案和管理制度，也同樣具有重大差異性；在內(nèi)蒙古的企業(yè)與在湖北的企業(yè)，由于地理位置的差別化，以及員工生活習(xí)慣的差異，其合規(guī)方案及合規(guī)制度也應(yīng)當(dāng)具有差異性。因此，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)個性化特點(diǎn)，因企業(yè)而異來設(shè)計(jì)合規(guī)方案及起草相關(guān)管理制度。

全面性原則。所謂全面性原則，是指律師設(shè)計(jì)的合規(guī)方案及管理制度應(yīng)涉及到企業(yè)管理的每一個方面，不能讓企業(yè)管理存有制度漏洞。尤其是對于所在企業(yè)高發(fā)風(fēng)險的區(qū)域，應(yīng)當(dāng)予以重點(diǎn)關(guān)注。

可操作性原則。所謂可操作性原則，是指合規(guī)方案及管理制度要具有可操作性，不能讓其僅停留在紙面上。如為企業(yè)制定培訓(xùn)制度時，當(dāng)企業(yè)員工大多數(shù)為業(yè)務(wù)員，主要工作時間在外面，而培訓(xùn)制度要求他們每周進(jìn)行線下培訓(xùn)，這就明顯不具有可操作性。針對這種企業(yè)的培訓(xùn)制度，時間頻率、培訓(xùn)方式是重點(diǎn)要考慮的問題，可以選擇線上培訓(xùn)，或者采取自學(xué)加事后集中考核或考試的方式。

目的性原則。企業(yè)的合規(guī)方案及管理制度其目的是為企業(yè)降低或避免合規(guī)風(fēng)險，這是設(shè)計(jì)方案及制定制度的目的。所有的方案及制度要圍繞這一目的來展開，設(shè)計(jì)的方案及制度內(nèi)容并不是越多越好，超越這一目的的所有內(nèi)容，均屬于無用功。

企業(yè)常見合規(guī)方案及合規(guī)制度的主要內(nèi)容

由于企業(yè)的具體情況差異較大，每個企業(yè)的合規(guī)方案及合規(guī)制度是不同的。依據(jù)《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》，合規(guī)方案及合規(guī)制度應(yīng)當(dāng)包含合規(guī)風(fēng)險預(yù)防制度、合規(guī)風(fēng)險識別、評估與處置機(jī)制制度以及合規(guī)評審與改進(jìn)機(jī)制制度。

合規(guī)風(fēng)險預(yù)防制度包含合規(guī)管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置方案、各管理機(jī)構(gòu)的職權(quán)規(guī)定及其組成人員的行為準(zhǔn)則等制度內(nèi)容。企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定全員普遍遵守的合規(guī)行為規(guī)范，對于企業(yè)的重點(diǎn)領(lǐng)域、重點(diǎn)管理環(huán)節(jié)、重點(diǎn)人員都應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)管理制度。同時，根據(jù)法律法規(guī)的變化和監(jiān)管動態(tài)，及時將外部有關(guān)合規(guī)要求轉(zhuǎn)化為內(nèi)部規(guī)章制度。為預(yù)防合規(guī)風(fēng)險，合規(guī)文化的建立制度、合規(guī)培訓(xùn)制度均是合規(guī)預(yù)防制度的重要內(nèi)容，律師不可忽略為企業(yè)進(jìn)行這方面的制度構(gòu)建。

合規(guī)風(fēng)險識別、評估與處置制度包含合規(guī)風(fēng)險匯報、合規(guī)風(fēng)險評估、合規(guī)風(fēng)險處置、合規(guī)審計(jì)、合規(guī)舉報等制度。企業(yè)業(yè)務(wù)風(fēng)險的界定、合規(guī)風(fēng)險的評估程序、合規(guī)風(fēng)險的處置程序、合規(guī)審計(jì)程序、合規(guī)舉報程序等內(nèi)容，均需通過相關(guān)制度來體現(xiàn)。當(dāng)然，這些制度只是整體合規(guī)方案的一部分，也可以說是屬于一種靜態(tài)方案。有效的合規(guī)運(yùn)行機(jī)制不僅需要這些靜態(tài)元素，更需要為企業(yè)建立起動態(tài)有效的風(fēng)險識別機(jī)制。這就需要同時為企業(yè)不同崗位人員制定相應(yīng)的獎懲制度，讓各崗位人員能及時發(fā)現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險，并且按職權(quán)及相應(yīng)程序進(jìn)行處置。企業(yè)要形成動態(tài)有效的合規(guī)風(fēng)險識別機(jī)制，應(yīng)大力培育企業(yè)合規(guī)文化。因此，這些機(jī)制應(yīng)與企業(yè)合規(guī)文化的建立方案形成前后呼應(yīng)之勢。

合規(guī)問責(zé)與合規(guī)改進(jìn)制度是指合規(guī)風(fēng)險內(nèi)部調(diào)查、合規(guī)問責(zé)、持續(xù)改進(jìn)等方面的制度，這方面的機(jī)制主要通過制定合規(guī)風(fēng)險的調(diào)查程序、合規(guī)問責(zé)規(guī)定、合規(guī)改進(jìn)規(guī)定等制度來體現(xiàn)。

律師參與構(gòu)建合規(guī)方案及合規(guī)制度的基本要求

律師承辦上述合規(guī)業(yè)務(wù)，為企業(yè)構(gòu)建合規(guī)方案及合規(guī)制度，需要具備一些基本的能力。其中語言表達(dá)能力、企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)、刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)是三種最重要的能力，律師應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)這三方面能力的培養(yǎng)。

語言表達(dá)能力。起草大量的方案及制度，需要律師具備較強(qiáng)的文字表達(dá)能力。這些制度需要用專業(yè)精煉的語言，內(nèi)容之間要有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)。沒有一定的語言表達(dá)能力，是無法進(jìn)行大量方案及制度的起草工作的。

企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)。律師制定的這些方案及制度是否符合企業(yè)的管理需要，這些制度是否會阻礙企業(yè)效益的提升，同時，機(jī)構(gòu)的設(shè)置是否符合管理學(xué)的基本要求，這些均需要企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)作支撐。如果沒有一定的企業(yè)管理實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，律師應(yīng)當(dāng)通過書本學(xué)習(xí)，盡可能彌補(bǔ)這方面的缺陷。

刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)。合規(guī)方案及制度，其直接目的是要有助于企業(yè)進(jìn)行刑事風(fēng)險防范。但企業(yè)在何處易存在刑事風(fēng)險點(diǎn)，如何進(jìn)行預(yù)防，只有具備一定刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)的律師才能作出較好的判斷。因此，律師在開展此類業(yè)務(wù)前，有必要先承辦一定數(shù)量的刑事辯護(hù)案件。