馬國　菁魏銘

摘要：通過案例分析可知，實踐中的“離婚冷靜期”存在強制“一刀切”、配套制度不完善、缺少調(diào)解程序等問題，沒有考慮對家庭暴力等侵犯人身安全等情形，有可能給婚姻中弱勢一方帶來婚姻家庭的遺憾甚至是侵犯人身安全的現(xiàn)實危險。因此，應當根據(jù)實踐中具體婚姻狀況區(qū)別設置冷靜期，從立法、行政及家庭方面加強對離婚的考量，從而最大限度減少對雙方及未成年子女的傷害。

關(guān)鍵詞：《民法典》;離婚冷靜期;家暴;除外情形

中圖分類號：D923.9;D920.5文獻標識碼：A文章編號：2095-6916（2021）21-0054-03

我國現(xiàn)行《民法典》中規(guī)定的離婚制度分為協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種[1]?！半x婚冷靜期”是由婚姻登記機關(guān)在行使行政權(quán)力過程中把握的原則和規(guī)定，僅僅針對協(xié)議離婚。雖然在實踐中，因訴訟程序較多導致訴訟離婚也存在較長的“等待期”。本文依據(jù)《民法典》最新規(guī)定，針對協(xié)議離婚中的“離婚冷靜期”展開討論。

一、“離婚冷靜期”并不能適用于所有協(xié)議離婚的情形

2021年1月1日《民法典》正式生效施行，其中關(guān)于“離婚冷靜期”的相關(guān)規(guī)定，引起了社會各界的廣泛關(guān)注和熱烈討論?！半x婚冷靜期”的提出，適應了我國近年離婚率上升的社會現(xiàn)狀，本意是為了防止“沖動型離婚”。近年來，受婚姻觀念的改變、離婚立法的變化等多方因素影響，據(jù)民政部的數(shù)據(jù)顯示，我國近十年離婚率逐年上漲，已經(jīng)成為重要的社會問題。為了積極應對離婚率上漲，針對婚姻矛盾調(diào)解難度大的現(xiàn)狀，在最高人民法院的號召與帶領(lǐng)下，各級法院積極獻言獻策，在地方展開試點工作、總結(jié)試點經(jīng)驗的基礎上提出了“離婚冷靜期”的相關(guān)立法思路。“離婚冷靜期”的提出，本意是解決社會民生問題、穩(wěn)定社婚姻秩序、減少草率離婚，防止“沖動型離婚”。但在實踐中，當事人的離婚原由多樣且復雜，“離婚冷靜期”并不能適用于所有的婚姻問題，因此不宜“一刀切”，對家庭暴力等損害夫妻感情甚至侵犯人身安全的離婚情形，應當有所區(qū)別與排除。

二、協(xié)議離婚中存在家庭暴力的“離婚冷靜期”案例探析

（一）案例概況

2021年3月，楊某和其丈夫因家庭矛盾突出，到婚姻登記機關(guān)申請辦理離婚，理由是婚姻中其丈夫存在對楊某實施家庭暴力行為。根據(jù)《民法典》最新規(guī)定，楊某與丈夫?qū)⒄归_一個月“離婚冷靜期”。同月，楊某因無法忍受家庭給她帶來的痛苦，帶著兒女墜樓，無人生還。

（二）案例剖析

《民法典》中有關(guān)“離婚冷靜期”法律條文的設置本意是維護婚姻家庭穩(wěn)定，保護未成年子女權(quán)益，上述案例中的結(jié)果肯定不是立法者立法的本意。夫妻之間的情感狀況，只有雙方當事人最清晰明了，如果不加區(qū)別地“一刀切”適用“離婚冷靜期”，“離婚難”會成為加重受家暴者絕望的原因之一。當事人無法通過法律途徑解決離婚問題時，容易導致受家暴者用極端手段解決問題，法律所致力于維護的正義也可能因此大打折扣。

在實踐中存在許多迫切需要以離婚逃脫危險的當事人，但最終被“離婚冷靜期”所限制。“離婚冷靜期”給當事人三十日進行緩和調(diào)整是否能夠給大多數(shù)離婚當事人帶來正面積極的“冷靜”效果是一個值得思考的問題。北京師范大學法學院家事法研究中心主任林艷琴曾表示，我國規(guī)定“離婚冷靜期”是為了預防在協(xié)議離婚中出現(xiàn)的沖動型離婚，這一規(guī)定沒有違背離婚自由的原則。因為離婚冷靜期只適用于協(xié)議離婚，訴訟離婚并沒有冷靜期的規(guī)定，在遭遇家庭暴力、遺棄等雙方達不成離婚一致意見的情形下，可以選擇訴訟離婚。但此規(guī)定容易導致訴訟離婚成為被家暴的當事人離婚的唯一途徑，受家暴者無法通過協(xié)議離婚途徑實現(xiàn)離婚目的。以本案為例，由于離婚冷靜期這一規(guī)定，受家暴者楊某不能通過協(xié)議離婚快速離婚，導致受家暴者自身的安全無法得到保障。且由于大多數(shù)施暴者不愿意進行協(xié)議離婚，施暴者很可能在離婚冷靜期內(nèi)反悔，導致夫妻雙方最終無法成功離婚，進而繼續(xù)對弱勢一方實施侵害人身安全的家庭暴力等行為。

三、“離婚冷靜期”在實踐中存在的問題

（一）“離婚冷靜期”存在強制“一刀切”

在最新的《民法典》中，離婚登記程序加入了“冷靜期”這一步驟，并且法律條文中沒有對該新加程序有適用對象、適用條件的限制。在一定程度上，我們可以理解為，任何夫妻在發(fā)生任何法律事實情況下，進行離婚登記程序都必須進行為期三十日的“冷靜期”。但在現(xiàn)實生活中，每個家庭所面臨的具體問題是大相徑庭的，每對離婚當事人之間的婚齡、子女撫養(yǎng)狀況、情感基礎都不可能與另一對當事人完全一致。若給每對離婚當事人不加區(qū)別適用同樣的“冷靜期”，不僅不能很好地體現(xiàn)法律的人文關(guān)懷、挽救婚姻、促進婚姻關(guān)系和諧，反而會延長婚姻給當事人帶來的痛苦，惡化當事人的處境。因此，在我們看來，這樣沒有設置除外情形的“一刀切”規(guī)定是不合理的。

（二）“離婚冷靜期”配套制度不完善

現(xiàn)行《民法典》中關(guān)于離婚登記條例新加入的“冷靜期”在大多數(shù)情況下只會讓當事人雙方陷入家庭僵局，缺乏配套制度舉措?yún)f(xié)助“離婚冷靜期”發(fā)揮積極作用。其表現(xiàn)在，條文沒有體現(xiàn)對婚姻家庭中弱勢方的利益，未成年子女的利益的保護，以及缺少對財產(chǎn)債務分割的關(guān)注。若在“冷靜期”中未能給予未成年子女與弱勢一方當事人心理關(guān)愛、人身保障等配套制度，“冷靜期”對于具有離婚意愿的一方可能是解脫，但卻給被迫或者不情愿離婚的一方帶來精神上的痛苦，甚至是失去物質(zhì)上的支撐。

（三）“離婚冷靜期”缺少調(diào)解程序

從協(xié)議離婚的本質(zhì)來看，雙方達成合意到法定婚姻登記處登記離婚，矛盾沖突較之訴訟離婚小，容易調(diào)解、防止沖動離婚。夫妻在婚姻中雖冷暖自知，但第三方的調(diào)解在大多數(shù)情況下都能達到較好的效果。在調(diào)解程序中可以對婚姻中存在家庭暴力傾向的當事人，比如產(chǎn)生口角吵鬧，進行勸導、心理疏導等“離婚教育”。但若婚姻中存在家庭暴力的事實行為，不應強行調(diào)解，應該尊重當事人意愿，保護弱者權(quán)益。

四、國外關(guān)于“離婚冷靜期”的有關(guān)經(jīng)驗

“離婚冷靜期”并非這兩年突然冒出的，近些年來，我國部分地方法院和民政部門都在實踐中以不同程度、不同方式進行了試點實踐。在國外，不少國家與地區(qū)也為防止“沖動離婚”，維護婚姻與未成年子女權(quán)益，在離婚程序上設置了類似的“等待緩和期”，對于其中適合我國國情的相關(guān)立法工作和實踐經(jīng)驗，我們應當積極學習、借鑒。本文將介紹韓國、俄羅斯、美國紐約州的相關(guān)做法，以從中挖掘出適用于完善我國“離婚冷靜期”的部分。

（一）韓國規(guī)定了離婚熟慮期縮短或免除的情形

與我國一樣，韓國在正式實行離婚熟慮期之前，也在各地進行了試點實驗。根據(jù)試點經(jīng)驗的積累，韓國對離婚熟慮期進行了明文規(guī)定，自2008年6月22日起正式在全國法院系統(tǒng)內(nèi)實施“離婚熟慮制度”[2]。該制度規(guī)定，如果申請離婚的當事人中存在因家庭暴力等侵害人身安全等情形致使當事人另一方無法忍受此種痛苦的，則可以依據(jù)情形縮短或者免除離婚熟慮期的適用。

（二）俄羅斯“離婚冷靜期”設置充分考慮未成年子女的權(quán)益

根據(jù)《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》規(guī)定，在存在共同未成年子女時，離婚雙方當事人必須采取訴訟離婚，而且法院還會采取調(diào)解措施幫助夫妻和解。若調(diào)解后，雙方當事人仍堅持離婚，則需要在達成的離婚協(xié)議沒有侵犯子女權(quán)益的條件下，經(jīng)法官確認后離婚。俄羅斯的“離婚冷靜期”與我國相似，登記離婚“冷靜期”為一個月，訴訟離婚“冷靜期”往往較長，需要三個月，這可以使夫妻雙方慎重考慮未成年子女利益，避免“草率離婚”和“沖動離婚”的發(fā)生。

（三）美國紐約州的“離婚等待期”結(jié)合了“離婚教育”

紐約州的《紐約家庭關(guān)系法》規(guī)定：若離婚的雙方當事人中，存在一方受到家庭暴力等現(xiàn)實危險的情況，可立即向指定機關(guān)提出離婚申請，除了加以區(qū)別的情況外，夫妻中任何一方提出離婚，都必須要經(jīng)過約一年的等待期，且如果夫妻擁有共同未成年子女，等待期需要延長一年。在這期間，夫妻雙方將接受由專業(yè)調(diào)解人員或者老師提供的離婚指導和教育課程，使得雙方冷靜考慮是否還能維持婚姻。如果在相關(guān)的離婚指導課程結(jié)束后，當事人堅持當初的離婚意愿，則可獲得離婚判決。這種第三方“離婚教育”介入的情況，能夠體現(xiàn)當事人最終決定的慎重，同時注重調(diào)解、教育的立法精神也值得我國借鑒、學習。

五、對完善我國離婚冷靜期的相關(guān)建議

（一）立法機關(guān)

基于上述案例與國外有關(guān)經(jīng)驗總結(jié)，我們認為立法機關(guān)應當適當細化關(guān)于“離婚冷靜期”的制度設計，根據(jù)實踐中具體婚姻狀況區(qū)別設置冷靜期。立法機關(guān)可以在考慮未成年子女權(quán)益、婚姻狀況、當事人婚齡的情況下，制定“離婚冷靜期”相關(guān)配套制度，更好地為執(zhí)法機關(guān)、司法機關(guān)、民政部門提供法律依據(jù)，提高可執(zhí)行性。具體的建議如下：

自婚姻登記機關(guān)收到當事人提交的離婚登記申請之日起，在下述期間內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)提出撤回離婚申請。雙方當事人無未成年子女的，冷靜期為30天，有未成年子女的，為60天[3]。

一方能夠證明在雙方婚姻關(guān)系中存在對未成年子女或其他家庭成員實施侵害行為使得當事人一方人身安全處于高度危險，或者無法忍受的痛苦的事實，比如家庭暴力、遺棄家庭成員、惡意轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)，并經(jīng)過國家授權(quán)部門核驗真實有效的，可以縮短或者不適用前款規(guī)定的期間。

（二）民政部門

盡管婚姻登記行為必須依婚姻當事人的申請而做出，但婚姻當事人的申請只是婚姻登記機關(guān)受理的前提，是否做出婚姻登記行為，則是婚姻登記機關(guān)單方?jīng)Q定的。

一方面，婚姻登記機關(guān)在受理離婚申請時，應該靈活對待，不可教條主義，要根據(jù)案件具體情況，在兼顧情感與法律的狀態(tài)下進行處理，且要尊重當事人雙方的意愿，不過度干預婚姻自由。對于當事人離婚申請，雖秉持“勸和不勸離”態(tài)度，但不能一味想著強行修復婚姻關(guān)系，要考慮實際情況，例如因家暴而申請離婚，或者在“離婚冷靜期”中存在家庭暴力且將會對當事人一方造成無法忍受的痛苦的緊急情形，應當及時中止“離婚冷靜期”，保護婚姻中弱勢方的權(quán)益，以維護當事人的合法權(quán)利和法律的尊嚴。

另一方面，成立離婚調(diào)解委員會。離婚調(diào)解委員會的調(diào)解執(zhí)行工作可以由在婚姻和法律方面具有專業(yè)知識和能力，與當事人之間不存在利益關(guān)系的專家調(diào)解員負責。申請登記離婚的當事人在上述規(guī)定的期間內(nèi)，必須接受由離婚調(diào)解委員會派出的成員進行的調(diào)解，主要是通過授課、勸解等方式，對當事人提供心理方面的疏導和普及離婚相關(guān)法律知識，并鄭重告知當事人離婚可能會遇到的各種問題，讓離婚當事人對離婚事宜有正確認知，在充分考慮婚姻狀況、子女權(quán)益的情況下，慎重做出堅持離婚的決定。還應設置調(diào)解回訪程序，在調(diào)解后，對離婚雙方當事人進行適當?shù)幕卦L記錄。

（三）公民

夫妻雙方在日常生活中應當互相理解包容，遵守法律，共同營造良好的婚姻關(guān)系。若產(chǎn)生離婚念頭，應當盡量保持客觀冷靜，多多反省自身，分析矛盾根源所在，不要以極端態(tài)度處理婚姻問題。

若處于離婚冷靜期，雙方當事人都應當積極主動調(diào)解夫妻關(guān)系，并在咨詢機構(gòu)的專業(yè)幫助下，共同反思其感情是否確已破裂，是否還有恢復的可能性，并就未成年子女問題進行理性思考。

但若婚姻中一方對另一方存在家庭暴力等故意傷害人身安全的侵權(quán)行為，被侵權(quán)者應當要樹立維護自身權(quán)益意識、保留證據(jù)意識，及時向法院提起離婚訴訟請求，提供相關(guān)有效合法證據(jù)，證明婚姻中存在符合法律規(guī)定的“家庭暴力”的情形，如以毆打、捆綁、殘害、強制限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果，從而運用法律武器維護自身合法權(quán)益。

六、結(jié)語

婚姻家庭的穩(wěn)定性與社會的和諧穩(wěn)定有著緊密聯(lián)系，家庭生活的美滿能夠促進社會和諧。從拯救婚姻，維護家庭和諧的角度看，“離婚冷靜期”的制度設計彰顯了法治柔情，能夠在抑制離婚率、保障家庭成員的合法權(quán)益以及加強家庭文明建設上有重大促進作用，合理地設置“離婚冷靜期”，能積極引導和重塑民眾的婚姻家庭觀，具有積極的社會意義和法律意義。

積極的婚姻自由是《民法典》賦予公民的基本權(quán)利，但此處的“自由”是相對的，是在法律許可范圍內(nèi)的自由。草率離婚、沖動離婚不利于維護我國傳統(tǒng)家庭結(jié)構(gòu)，不利于當事人子女身心健康的發(fā)展，容易加劇社會不穩(wěn)定因素，帶來不可預想的負面社會效果。現(xiàn)代人普遍存在生活焦慮、壓力，不可避免地引發(fā)家庭矛盾，因此應當在“尊重意志”與“法治倫理”之間有所平衡。在協(xié)議離婚中的“冷靜期”設置適用的除外情形，保護婚姻中弱勢的一方，符合社會主義核心價值觀的取向，也利于維護社會穩(wěn)定和家庭團結(jié)。綜上，在已有的研究基礎上，對“離婚冷靜期”制度的完善提出一些建議，希望對今后學者們的研究和立法的完善有所幫助[4]。

參考文獻：

[1] 張鍵.論我國登記離婚制度[J].湖北成人教育學院學報，2012（2）.

[2] 馮祝恒，陳家煒.我國家事審判中離婚冷靜期制度設立研究[J].黑龍江生態(tài)工程職業(yè)學院學報，2019（2）.

[3] 楊立新，蔣曉華.對民法典婚姻家庭編草案規(guī)定離婚冷靜期的立法評估[J].河南社會科學，2019（6）.

[4] 劉子瑛.我國協(xié)議離婚制度研究[D].太原：山西大學，2013.

[5] 吳小英.“離婚冷靜期”爭議背后的幾個學術(shù)焦點[J].婦女研究論叢，2020（4）.

[6] 周黃娟.論離婚冷靜期制度[D].合肥：安徽大學，2019.

[7] 柴少娟.論離婚冷靜期制度的建立[D].蘭州：蘭州大學，2012.

[8] 姜大偉.離婚冷靜期：由經(jīng)驗到邏輯——《民法典》第1077條評析[J].華僑大學學報（哲學社會科學版），2020（4）.

作者簡介：馬國菁（2000—），女，漢族，廣東佛山人，單位為佛山科學技術(shù)學院，研究方向為法學。

魏銘（1998—），女，漢族，遼寧大連人，單位為天津大學法學院，研究方向為刑法。

（責任編輯：王寶林）