仲維敏 包 杰

（山東信誼律師事務(wù)所，山東 煙臺(tái) 264003）

一、電子證據(jù)的法律界定及其數(shù)據(jù)特征

（一）電子證據(jù)的法律界定

在我國(guó)信息化證據(jù)發(fā)展的大趨勢(shì)下，以計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)為主要依托的電子資料在確定案件真相和事實(shí)發(fā)生的過(guò)程中扮演著越來(lái)越重要的角色。此類以新型形式出現(xiàn)的證據(jù)被定義為一種電子證據(jù)。根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》的規(guī)定，電子數(shù)據(jù)主要泛指：通過(guò)網(wǎng)絡(luò)、電子郵件、電子資料交換、網(wǎng)上聊天筆錄、博客、微博、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成的或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息。一般來(lái)說(shuō)，電子證據(jù)指以現(xiàn)代信息技術(shù)為支撐的數(shù)據(jù)電文作為訴訟證據(jù)的統(tǒng)稱。

（二）電子證據(jù)的數(shù)據(jù)特征

1.電子證據(jù)內(nèi)容的非有形性

電子證據(jù)的定義決定了電子證據(jù)與普通證據(jù)的不同，在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)，電子證據(jù)不容易被司法機(jī)關(guān)所采納，關(guān)鍵在于電子證據(jù)太虛無(wú)縹緲了，是我們看不見也摸不著的存在，電子證據(jù)的非有形性決定了其在被大眾和司法認(rèn)可的過(guò)程中存在一個(gè)比較漫長(zhǎng)的過(guò)程。

2.表現(xiàn)方式的多元化

電子證據(jù)由于其不同的獲取方式和不同的生成途徑，表現(xiàn)方式呈現(xiàn)了不同的表現(xiàn)形式，可以是攝像頭拍攝的短片，也可以是手機(jī)和電腦截屏，甚至還可能是聊天記錄，轉(zhuǎn)賬信息等等。這些電子證據(jù)可以全方位、全過(guò)程從不同的方面還原整個(gè)事件。

3.真實(shí)性與客觀性

電子證據(jù)由于其快捷性、方便攜帶以及永久保存性等為眾多證據(jù)中最受歡迎的一種。但是在電子證據(jù)的使用中，其真實(shí)客觀性就是首要考慮的問(wèn)題，隨著技術(shù)的發(fā)展，現(xiàn)在對(duì)視頻進(jìn)行修改而不留下任何痕跡的技術(shù)也已經(jīng)存在，因此電子證據(jù)的真實(shí)性和客觀性就顯得尤為重要。［1］

4.電子證據(jù)的極易被損壞性

電子證據(jù)雖然有方便、快捷等優(yōu)點(diǎn)，但是非常容易被破壞，而且一旦被毀，將很難恢復(fù)。

二、電子證據(jù)的搜集和制作在民事訴訟中的體現(xiàn)

（一）電子證據(jù)搜集和制作應(yīng)遵循的原則

電子證據(jù)在被司法部門認(rèn)定為可用證明材料時(shí)，需要滿足一定的條件。為了使搜集到的電子證據(jù)能夠被司法部門所采納，在搜集證據(jù)的過(guò)程中應(yīng)遵循以下原則：

1.及時(shí)性原則。電子證據(jù)很容易被篡改，而且極易通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳播。為了能夠有效避免這一現(xiàn)象的出現(xiàn)，在提供電子證據(jù)的時(shí)候，必須要迅速、及時(shí)。就是當(dāng)獲取相關(guān)情報(bào)時(shí)，應(yīng)盡快對(duì)相關(guān)電子證據(jù)進(jìn)行保護(hù)和封存。一旦沒(méi)有及時(shí)采取措施，證據(jù)就可能被泄露、修改甚至是刪除。

2.合法性原則。在民事訴訟中，如果要使用相關(guān)電子證據(jù)就要保證證據(jù)的搜集符合我國(guó)民事訴訟法以及其他法律的相關(guān)規(guī)定，保證用合法手段與方式搜集證據(jù)。合法性原則包含的內(nèi)容：一是保證證據(jù)的真實(shí)原始性。二是證人見證。三是取得證據(jù)的過(guò)程要合法。

3.客觀、全面性原則。任何的司法案件中，電子證據(jù)要具有客觀性、全面性的特點(diǎn)，證據(jù)要能全面準(zhǔn)確的反映出事實(shí)的真相，搜集證據(jù)就是重新再現(xiàn)客觀真相的過(guò)程。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，只有搜集到的證據(jù)經(jīng)過(guò)查證屬實(shí)之后才能被認(rèn)定為有效的證據(jù)。全面性原則體現(xiàn)在電子證據(jù)的搜集不能僅僅局限在電子證據(jù)本身，而要搜集與電子證據(jù)相關(guān)聯(lián)的其他證據(jù)上；不僅要搜集電子證據(jù)發(fā)生時(shí)段的相關(guān)電子信息，同時(shí)也要搜集電子證據(jù)發(fā)生前后相關(guān)的信息和存在的數(shù)據(jù)，這樣就能從不同的方面證明電子證據(jù)的真實(shí)可用性。

4.電子證據(jù)科學(xué)性原則。全面、及時(shí)搜集證據(jù)，是民事訴訟案件快速審理和結(jié)案的前提，因此要保證所集到的證據(jù)反映出的事實(shí)更加貼近客觀事實(shí)，這樣證據(jù)才更具有說(shuō)服力。而怎樣獲得這樣能反映出客觀事實(shí)的電子證據(jù)，就要求在搜集證據(jù)的過(guò)程中，講究方式方法，運(yùn)用現(xiàn)階段的高科技手段作為搜集證據(jù)的依據(jù)，避免國(guó)家機(jī)密、商業(yè)信息以及個(gè)人信息的泄露。例如搜集電子證據(jù)人員必須掌握計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)的知識(shí)和技能。遇到高難度的取證問(wèn)題時(shí)，應(yīng)聘請(qǐng)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)專家協(xié)助。

（二）電子證據(jù)的搜集和制作方法分析

隨著互聯(lián)網(wǎng)和計(jì)算機(jī)信息技術(shù)的不斷發(fā)展，電子證據(jù)被越來(lái)越多的用在了解決民事訴訟中。而我們都知道，電子證據(jù)和傳統(tǒng)證據(jù)不同，為此在取證的思路上、程序上以及取證的方式和方法上也存在很大的差異。那么我們?cè)撊绾芜M(jìn)行電子證據(jù)取證呢？搜集電子證據(jù)的方法主要有：

1.通過(guò)技術(shù)手段，以法定數(shù)據(jù)形態(tài)存儲(chǔ)電子證據(jù)

一般情形下，法院認(rèn)定的證據(jù)都是可見、可感知的。然而電子證據(jù)是我們摸不到也看不見的，是我們無(wú)從感知的電子波或是電磁波，甚至是存在于計(jì)算機(jī)編程人員口中的數(shù)據(jù)代碼。電子證據(jù)的轉(zhuǎn)化過(guò)程中，首先要滿足原始數(shù)據(jù)的真實(shí)性、客觀性，保證原始數(shù)據(jù)不存在任何的疑點(diǎn)；其次，在數(shù)據(jù)的傳輸過(guò)程中保證傳輸設(shè)備的良好運(yùn)作，不存在漏傳、少傳的情況；最后，在數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)化的過(guò)程中，保證使用的是適用的軟件程序進(jìn)行轉(zhuǎn)化，保證轉(zhuǎn)化前后數(shù)據(jù)的一致性、準(zhǔn)確性和無(wú)歧義。只有保證電子證據(jù)原始數(shù)據(jù)和轉(zhuǎn)化后數(shù)據(jù)的完全一致，才能真正被固定為電子證據(jù)，才更容易被法庭所采用。數(shù)據(jù)在提交和使用時(shí)，一定要保證數(shù)據(jù)的安全性，最好是只能讀不能寫的狀態(tài)，避免出現(xiàn)作為證據(jù)的文件和數(shù)據(jù)被篡改。

2.民事訴訟中可以調(diào)取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的存儲(chǔ)數(shù)據(jù)

通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的相關(guān)交易，一般來(lái)說(shuō)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為了雙方的利益和隱私考慮，會(huì)通過(guò)密碼等驗(yàn)證方式對(duì)交易雙方的交易內(nèi)容進(jìn)行保密，但是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商具有保存交易資料的義務(wù)。因此，如果涉及電子商務(wù)發(fā)生的一些民事訴訟，可以將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商存儲(chǔ)的資料作為有效的電子證據(jù)。

三、民事訴訟案件中電子證據(jù)的使用要點(diǎn)

（一）電子證據(jù)信息數(shù)據(jù)的完整性

電子證據(jù)在被認(rèn)定為有效證據(jù)時(shí)，需要提交電子證據(jù)的原始信息和代碼，通過(guò)有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定電子證據(jù)的真?zhèn)魏涂捎眯?。在比較嚴(yán)格的證據(jù)審查過(guò)程中，有時(shí)候還需要無(wú)利害關(guān)系的第三方進(jìn)行證明，或是通過(guò)公證機(jī)關(guān)對(duì)電子證據(jù)的取證進(jìn)行公證［2］。而電子證據(jù)的完整性，就要求電子證據(jù)從原始代碼的獲取到最終認(rèn)定為司法可采用的有效證據(jù)的全過(guò)程中都有記錄、有文件可查，包括電子證據(jù)獲取的時(shí)間、地點(diǎn)、參與的人員；電子信息轉(zhuǎn)化的程序、轉(zhuǎn)化的人員，甚至是轉(zhuǎn)化過(guò)程所用的時(shí)間都要一一進(jìn)行記錄，也可通過(guò)錄像的形式將電子證據(jù)固定的關(guān)鍵步驟進(jìn)行錄像備查。

（二）電子證據(jù)合法有效的搜集流程

數(shù)據(jù)信息的存儲(chǔ)在被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為電子證據(jù)時(shí)，就面臨著其本身是否合法的問(wèn)題。電子證據(jù)是否合法表現(xiàn)在電子證據(jù)的形成過(guò)程是否合法，電子證據(jù)擁有主體是否是合法公民和企事業(yè)單位，以及在電子證據(jù)的取證過(guò)程中是否使用了不合法的手段和進(jìn)行了不正當(dāng)?shù)慕灰住?/p>

（三）民事訴訟中電子證據(jù)可用性和真實(shí)性

電子證據(jù)是否可用，體現(xiàn)在如下兩個(gè)方面：一是所使用的電子證據(jù)是否已經(jīng)被列為訴訟材料的一種表現(xiàn)形式；二是在取證的過(guò)程中，電子證據(jù)的搜集渠道和途徑是否合法，取證程序是不是符合我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定和要求。由于電子證據(jù)的特殊性，在搜集的過(guò)程中很容易對(duì)公民的言論和隱私造成侵犯，因此一定要保證取證的高度合法性和合規(guī)性。電子證據(jù)的真實(shí)性是指電子證據(jù)是否原始形成及其載體是否是原始介質(zhì)；復(fù)制的電子證據(jù)是否與原件相符；提供證據(jù)的人與案件是否有利害關(guān)系等等。針對(duì)電子證據(jù)的特點(diǎn)，注意查看電子證據(jù)是否由電子設(shè)備生成，生成的電子設(shè)備是否正常運(yùn)行產(chǎn)生，以及電子證據(jù)的內(nèi)容是否完整提取和精確復(fù)制等。［3］

（四）民事訴訟中電子證據(jù)使用的其他注意事項(xiàng)

電子證據(jù)的判斷，除了有資質(zhì)的專業(yè)機(jī)構(gòu)外，還應(yīng)聘請(qǐng)有專業(yè)技能的人才參與分析和判斷。雖然目前的鑒定手段已經(jīng)很多了，但是隨著計(jì)算機(jī)和信息技術(shù)的發(fā)展，電子證據(jù)也將以更加豐富多樣的形式出現(xiàn)在我們的面前，這就要求司法和相關(guān)鑒定部門的鑒定手段相應(yīng)的提高。只有鑒定部門鑒定手段有效提高，才能對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行更有效的鑒定和鑒別，從而決定其是否可用，有效保護(hù)公民的司法權(quán)益。

四、結(jié)語(yǔ)

電子證據(jù)作為一種全新形式的證據(jù)資料，在民事訴訟案件中發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用，為解決民事糾紛提供了更快捷方便的途徑。但是也存在著諸多的不合理和需要改進(jìn)的地方，因此要求我們?cè)陔娮幼C據(jù)的搜集、傳輸、使用中遵循法律規(guī)范，保證其高度的真實(shí)性、合法性和時(shí)效性。