張艷紅

（懷化學院法學與公共管理學院，湖南 懷化 418008）

一、關(guān)于我國土地承包經(jīng)營權(quán)是否可以繼承的爭議

關(guān)于我國土地承包經(jīng)營權(quán)能否繼承的問題一直存在爭議，主要有肯定說和否定說兩種觀點，對此我國的法律一直沒有做出明確的規(guī)定，即使是《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）的施行，也沒有從法律制度層面解決這個問題。司法實踐方面，由于法律沒有明確的規(guī)定，各地法院對這類案件的判決結(jié)果也各不相同。從理論層面分析，筆者贊同否定說[1]。

二、我國土地承包經(jīng)營權(quán)不可繼承的理論依據(jù)

筆者之前發(fā)表的論文《論我國土地承包經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)》，主要論述了我國土地承包經(jīng)營權(quán)的概念、法律性質(zhì)和特征，為我國土地承包經(jīng)營權(quán)的不可繼承性提供了理論支撐[2]。

從我國目前的法律規(guī)定來看，特別是《民法典》的施行，明確將土地承包經(jīng)營權(quán)界定為物權(quán)，并且是用益物權(quán)的一種，明確了土地承包經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)。

同時《民法典》明確土地承包經(jīng)營權(quán)的主體是土地承包經(jīng)營權(quán)人，也就是本集體經(jīng)濟組織的成員，非集體經(jīng)濟組織的成員不屬于土地承包經(jīng)營權(quán)的主體范圍。土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)方式為互換、轉(zhuǎn)讓。也就是說，《民法典》并沒有明確規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)可以繼承[3]。

三、我國土地承包經(jīng)營權(quán)不可繼承的主要理由

（一）我國土地承包經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)決定了其不屬于遺產(chǎn)的范圍，不可繼承

《民法典》第一千一百二十二條規(guī)定了遺產(chǎn)的性質(zhì)及范圍，根據(jù)上述規(guī)定，遺產(chǎn)的范圍應該是個人的，并且是財產(chǎn)收益。

土地承包經(jīng)營權(quán)是一種兼具物權(quán)性與債權(quán)性的綜合性權(quán)利，其本身不屬于財產(chǎn)，因此不可以繼承。但是土地承包經(jīng)營權(quán)與土地承包經(jīng)營的收益不同，土地承包經(jīng)營的收益是土地承包經(jīng)營權(quán)所產(chǎn)生的財產(chǎn)利益，性質(zhì)不同，是可以繼承的[4]。

（二）我國土地承包經(jīng)營權(quán)的主體范圍決定了其不可繼承性

《民法典》第三百三十條、第三百三十一條，從上述法律規(guī)定可以看出：我國土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利主體是土地承包經(jīng)營權(quán)人，必須是集體經(jīng)濟組織的成員，雖然土地承包經(jīng)營權(quán)是他物權(quán)，但是與在土地私有制情況下，一個土地所有權(quán)人為他人創(chuàng)設農(nóng)用等權(quán)利是有本質(zhì)不同的，因為承包人是集體經(jīng)濟組織的成員，與其說他是對他人的土地創(chuàng)設一個自己耕作的權(quán)利，還不如說土地承包經(jīng)營權(quán)這個制度，本身就是農(nóng)村集體所有權(quán)的實現(xiàn)方式[5]。

《民法典》第三百三十四條的規(guī)定可以看出，土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)方式為“互換和轉(zhuǎn)讓”，一般而言，農(nóng)戶享有的土地承包經(jīng)營權(quán)是不能對外“互換和轉(zhuǎn)讓的”，因此，“互換和轉(zhuǎn)讓”均在集體組織經(jīng)濟成員內(nèi)部進行，轉(zhuǎn)讓的空間和可能性都非常狹窄，這也就是“三權(quán)分置”存在的必要性和可能性。

由此可知，土地承包經(jīng)營權(quán)的主體性質(zhì)，使得土地承包經(jīng)營權(quán)與集體經(jīng)濟組織的成員資格聯(lián)系緊密。當土地承包經(jīng)營權(quán)人死亡時，其不再具有成員資格，也就不再享有土地承包經(jīng)營權(quán)，其所在的集體經(jīng)濟組織則收回該承包人的土地，另外再予以發(fā)包。只不過土地承包經(jīng)營權(quán)的主體為農(nóng)戶，是以“戶”為單位的承包主體，當“戶”中的個別成員死亡，其他的成員可以繼續(xù)行使土地承包經(jīng)營權(quán)，并不會因此而產(chǎn)生影響。但是當“戶”中的所有成員均死亡，或者所有成員喪失集體經(jīng)濟組織的成員的資格時，該承包經(jīng)營權(quán)的土地則應全部收回。

以上規(guī)定，將土地承包經(jīng)營權(quán)的主體范圍界定在集體經(jīng)濟組織的成員，也就決定了土地承包經(jīng)營權(quán)的不可繼承性[6]。

（三）保證社會保障的公平性決定了土地承包經(jīng)營權(quán)的不可繼承性

我國城鄉(xiāng)二元的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)決定了我國城鄉(xiāng)二元的社會保障制度。相比較而言，城市的經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀決定了其相對完善的社會保障體系，包括醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險、住房公積金等。但是我國廣大農(nóng)村雖然較之前的社會保障制度有所進步，但由于受到地理條件、經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)狀的影響，土地仍然是為農(nóng)民提供社會保障的重要載體，土地承包經(jīng)營權(quán)也就具有了社會保障的功能。社會保障是對國民收入的再分配，是每個公民應當享有的基本權(quán)利，但是注重社會保障的公平性則是再分配制度所必須遵循的基本原則。如果允許土地承包經(jīng)營權(quán)繼承，則會破壞這種公平性。第一，土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承人如果不是集體經(jīng)濟組織的成員，是城市居民，則其繼承土地承包經(jīng)營權(quán)之后，既享有農(nóng)村社會保障，又同時享有城市居民的社會保障，勢必造成社會保障的不公平。第二，土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承人如果是集體經(jīng)濟組織的成員，則會享有雙份的社會保障，也會破壞社會保障的公平性[7]。

四、允許土地承包經(jīng)營權(quán)繼承存在的問題

（一）允許土地承包經(jīng)營權(quán)繼承會導致法律適用存在沖突，破壞法律的統(tǒng)一性

根據(jù)《土地管理法》第十五條第二款的規(guī)定，當土地承包經(jīng)營權(quán)人為本集體經(jīng)濟組織以外的單位或個人的，必須經(jīng)過三分之二以上的村民或村民代表同意，同時還需鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準。如果允許土地承包經(jīng)營權(quán)可以繼承，則會出現(xiàn)下面的情況：土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承人如果是本集體經(jīng)濟組織以外的個人時，根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，繼承人繼承遺產(chǎn)要么按照法律規(guī)定的順序繼承，要么按被繼承人的遺囑繼承，也就是說，不論是法定繼承還是遺囑繼承，都不需經(jīng)過他人的同意或批準。這樣一來，《土地管理法》的規(guī)定與《民法典》的規(guī)定存在沖突的現(xiàn)象，必然導致法律適用存在問題，破壞法律的統(tǒng)一性。

（二）允許土地承包經(jīng)營權(quán)繼承會導致農(nóng)村土地的進一步細碎化，不利于農(nóng)業(yè)發(fā)展

根據(jù)我國農(nóng)村目前的情況，大部分農(nóng)村家庭都生育三個甚至更多的子女，如果允許土地承包經(jīng)營權(quán)繼承，每個子女都有平等的繼承權(quán)，勢必要將土地進行分割，不論按照實物分割還是按照價值分割，都會使原來比較集中的土地被分割成零碎分散的小塊。其次，繼承土地承包經(jīng)營權(quán)的子女有的是本集體經(jīng)濟組織的成員，而有的則可能是其他經(jīng)濟組織的成員，有的則根本就是非農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，這樣一來，導致我國農(nóng)村有些土地要么被轉(zhuǎn)為非農(nóng)用地，要么就被閑置，沒有發(fā)揮其應有的功能。這就不符合農(nóng)業(yè)的現(xiàn)代化和規(guī)?；l(fā)展戰(zhàn)略，不利于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)效率的提高，不利于我國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展。

五、結(jié)語

研究土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承問題，首先需要對土地承包經(jīng)營權(quán)本身做一個深入分析。對土地承包經(jīng)營權(quán)的稱謂和概念、性質(zhì)和特征等相關(guān)基礎問題做一個明確的界定有助于更好地理解和把握土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承問題。

本文從我國土地承包經(jīng)營權(quán)不可繼承的理論依據(jù)和允許土地承包經(jīng)營權(quán)繼承存在的問題兩個方面進行探討，認為我國土地承包經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)決定了其不屬于遺產(chǎn)的范圍，不可繼承；我國土地承包經(jīng)營權(quán)的主體范圍決定了其不可繼承性。允許土地承包經(jīng)營權(quán)繼承會導致法律適用存在沖突，破壞法律的統(tǒng)一性，會導致農(nóng)村土地的進一步細碎化，不利于農(nóng)業(yè)發(fā)展。最終得出結(jié)論：我國土地承包經(jīng)營權(quán)不可繼承。