李廣武 仲維敏

（山東信誼律師事務所，山東 煙臺 264003）

律師調(diào)查取證權是律師的基本權利，律師合理行使調(diào)查取證權找到相關證據(jù)，可以最大限度保護當事人的合法權益。同時讓廣大民眾增強法律意識，認識到律師在解決現(xiàn)實糾紛過程中發(fā)揮的重要作用，對建設和諧社會和法治社會意義重大［1］。

一、律師調(diào)查取證權的職能和法理基礎

（一）律師調(diào)查取證權的職能

律師充分行使調(diào)查取證權可以提高民事訴訟案件的審理效率。民事訴訟案件審理效率主要取決于相關證據(jù)的收集過程，而收集證據(jù)往往需要花費大量人力物力。在具體案件審理過程中調(diào)取證據(jù)也需要花費大量時間，因此律師行使調(diào)查取證權，承擔部分證據(jù)的收集工作，讓法官將有限的時間和精力集中于案件的開庭審理工作上，有利于縮短民事案件訴訟審結(jié)周期，有效提高民事訴訟案件的審理效率。

律師行使調(diào)查取證權能夠及時地收集和調(diào)取各方面的證據(jù)，有效保護當事人的合法權益不受侵害。民事訴訟案件中，律師的作用主要是保護當事人的合法權益不受侵害，這就需要律師全面客觀地了解案件發(fā)生的真實情況，并根據(jù)相關的法律規(guī)定，幫助法院進行審理工作并做出準確合法的判決。案件的證據(jù)是客觀存在的，律師要合理地應用收集到的證據(jù)，有效保護當事人的合法權益不受侵害［2］。

（二）律師調(diào)查取證權的法理基礎

律師調(diào)查取證權的法理基礎是尊重和保障人權。在2004年我國就在憲法中規(guī)定了人權是受到保護的，表明國家對公民的基本權利的高度重視。新中國初期我國憲法就對公民的基本權利進行了明確規(guī)定，同時也規(guī)定了律師的調(diào)查取證權，只是沒有作為單獨法律體系進行更加詳細的規(guī)定。因而，為保障人權應充分發(fā)揮律師的作用，而保障其調(diào)查取證權則是基本要求，也是人權理論中的重要內(nèi)容。

二、民事律師調(diào)查取證過程中遇到的困難

（一）律師調(diào)查取證無具體的操作規(guī)范要求

律師調(diào)查取證權雖然在我國《民事訴訟法》中第六十一條中做出了規(guī)定，但是在具體實施過程中，指導意義不大，難以實施，因為該條文規(guī)定不具體，沒有規(guī)定取證方法、步驟和適用程序等。2007年頒布的《律師法》中規(guī)定了律師持有律師執(zhí)業(yè)證和律師事務所相關證明可以向有關單位和個人調(diào)查取證，但是規(guī)定的依然不詳細。相關個人和單位經(jīng)常找各種各樣的理由拒絕配合律師的調(diào)查取證工作，使得民事訴訟法中律師調(diào)查取證權的作用十分有限，導致部分律師在調(diào)查取證過程中存在不規(guī)范的行為［3］。為此，需要對律師調(diào)查取證權規(guī)定具體的調(diào)查取證程序，保障其權利能夠有效地實施。

（二）調(diào)查取證權缺少有效的救濟途徑

《民事訴訟法》和《律師法》中都對律師的調(diào)查取證權進行了規(guī)定，但僅有這些規(guī)定并不能讓律師的調(diào)查取證權有效實施。原因是法律規(guī)范自身就有邏輯結(jié)構上的缺陷［4］?！堵蓭煼ā分忻鞔_規(guī)定，代理律師在進行調(diào)查取證工作時，如果遇到困難，可以申請由法院進行調(diào)查取證工作，但在實踐中法院在收到代理律師申請由法院進行調(diào)查取證工作后，卻常常無法有效地收集相關證據(jù)，所以說，律師的調(diào)查取證權缺少有效的救濟途徑。雖然在《民事訴訟法》和相關司法解釋中有對法院根據(jù)律師的申請進行調(diào)取相關證據(jù)的要求，卻沒有更詳細的規(guī)定，實際操作中往往得不到落實。

三、民事律師調(diào)查取證困難成因分析

（一）律師在法律體系中的主體地位尚未獲得廣泛認可

律師在法律體系中的主體地位尚未獲得廣泛認可。律師在調(diào)查取證的過程中經(jīng)常會遇到各種各樣的不配合，說明無論是公民個人、單位法人還是政府相關部門，對律師都缺少應有的尊重和信任。比如，代理律師到公安機關調(diào)取案件相關人員的個人信息時，或到民政部門調(diào)取案件相關人員的婚姻關系時，按照《律師法》第三十五條的規(guī)定，律師自行調(diào)查取證時，提供律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務所出具的相關證明文件后，就可以對有關個人或者單位進行調(diào)查或承辦與案件有關的法律事務工作。但現(xiàn)實情況是，公安機關和民政部門普遍不接受僅提供律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務所證明的律師的調(diào)查取證請求，還要求律師必須提供法院的“案件受理通知書”或者“補充案卷材料通知書”等資料才提供證據(jù)，或者要求律師申請由法院去調(diào)查取證，不接待律師個人。這反映出了律師行業(yè)在現(xiàn)實生活中并沒有得到國家有關機關和部門的應有的尊重和信任，律師在法律體系中的主體地位尚未獲得廣泛認可。當然，律師未被廣泛認可有多方面的原因，有制度缺失原因，也有律師自身原因，比如部分律師濫用律師調(diào)查取證權，向與案件無關人員收集信息，或是收集與案件無關的個人信息，或采取非法手段獲取證據(jù)等。所以應完善制度，同時加大對律師群體的監(jiān)管及懲戒力度。

（二）缺乏對律師自行調(diào)查取證權利的保護制度

《律師法》雖然規(guī)定了律師有自行調(diào)查取證的權利，但在現(xiàn)實中是經(jīng)常得不到相關個人和單位的配合，其并未遵守此法律規(guī)定，反而被各部門規(guī)章、地方規(guī)章、行業(yè)規(guī)定等所破壞。這些違反《律師法》或與《律師法》相沖突的文件和規(guī)定，并未修改或者取締，已成為律師自行調(diào)查取證的嚴重阻礙。急需制訂對律師自行調(diào)查取證權利的保護制度，讓律師的自行調(diào)查取證權利發(fā)揮出應有的作用。

四、保障民事訴訟律師有效行使調(diào)查權的幾點建議

（一）賦予律師獨立調(diào)查取證的權利

我國法律中對律師的調(diào)查取證權的規(guī)定只是可以調(diào)取證據(jù)，而不是有權調(diào)取證據(jù)。缺乏強制性，于是造成很多個人和單位認為不配合律師的調(diào)查取證工作也不違法，可以以各種理由拒絕配合。這說明我國律師沒有得到應有的尊重和信任。對照英美等國家的法律，均明確規(guī)定了律師有獨立調(diào)查取證權的權利，其權利是受到法律保證的，有利于實施。我國也可以引用國外的先進經(jīng)驗，在法律中明確規(guī)定律師有獨立調(diào)查取證的權利，這樣更有利于律師的工作。

（二）完善律師調(diào)查取證的程序

現(xiàn)實生活中，律師自行調(diào)查取證時，僅有少部分個人或單位配合取證工作，多數(shù)個人或單位則拒絕配合取證工作。因而，要進一步完善律師調(diào)查取證的程序，制訂律師調(diào)查取證的實施細則，應包含以下3點：①明確律師調(diào)查取證時要出示的資料，比如委托書、介紹信、律師證等。②明確要求被調(diào)查人在提供的證據(jù)上進行簽字或蓋章，確保證據(jù)的真實性。③明確要求被調(diào)查人必須配合律師進行與案件相關的調(diào)查取證工作。出臺實施細則有利于律師調(diào)查取證權的真正落地。

（三）完善配套制度避免律師過度使用調(diào)查取證權

避免律師過度使用調(diào)查取證權，需要制訂配套制度，主要從職業(yè)道德和法律兩層面進行規(guī)范。職業(yè)道德層面，加強律師職業(yè)道德建設，讓律師始終保持社會責任感與職業(yè)責任感，在調(diào)查取證時能夠認真負責地工作。法律層面，要對律師過度使用調(diào)查取證權進行應有的法律制裁。如采用經(jīng)濟處罰、吊銷其律師資格證等方式進行處罰。這樣就基本上避免了律師過度使用調(diào)查取證權的現(xiàn)象發(fā)生。

（四）完善律師行使調(diào)查取證權的保障制度

現(xiàn)在關于律師調(diào)查取證權的制度還不完善，需要不斷完善，可以借鑒國外先進的律師調(diào)查取證制度，讓律師調(diào)查取證權能夠發(fā)揮應有的作用。完善律師調(diào)查取證權的保障制度意義重大，可以讓律師的調(diào)查取證權得到保障。

（五）明確律師調(diào)查令制度

律師在進行調(diào)查取證的同時不應侵害協(xié)助人的合法權益，所以還需要編制司法解釋，保護協(xié)助人的隱私和合法權益等。協(xié)助調(diào)查的個人和單位在律師調(diào)查取證時不能拒絕調(diào)查，對于沒有正當理由不配合調(diào)查取證的，由其所在單位或上級主管部門責令其配合調(diào)查取證，并進行處罰，必要情況下，可以采取適當強制性措施完成調(diào)查取證工作。

五、結(jié)語

律師的調(diào)查取證權是律師最基本的權利，但是現(xiàn)實生活中受到太多束縛和限制，嚴重制約律師行業(yè)的健康發(fā)展和法治社會的建設。所以，如何保障律師自行調(diào)查取證權的實施，如何規(guī)范律師自行調(diào)查取證權的實施行為，如何提高律師的行業(yè)權威性，是當前我國在建設法治社會和法治國家的過程中急需解決的問題。