孫 健

（江蘇東銀（徐州）律師事務(wù)所，江蘇 徐州 221018）

法院審理著作權(quán)侵權(quán)民事案件，認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)的，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)被訴侵權(quán)行為的具體表現(xiàn)，確定侵犯何種著作權(quán)權(quán)利，如復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、改編權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、署名權(quán)等。如未經(jīng)許可銷售印有與他人美術(shù)作品實(shí)質(zhì)性相似的卡通形象玩具，侵犯了著作權(quán)人的發(fā)行權(quán)；未經(jīng)許可，在電商店鋪銷售以他人美術(shù)作品為底稿的刺繡，侵犯了著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等著作權(quán)利；依畫制作蘇繡但有再創(chuàng)作行為的，侵犯了畫作權(quán)利人的改編權(quán)，并非侵犯復(fù)制權(quán)。

侵犯著作權(quán)及有關(guān)權(quán)利的，應(yīng)根據(jù)情況承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。①《著作權(quán)法》第五十二條：有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任……有些侵權(quán)行為可能損害公共利益或構(gòu)成犯罪，在民事責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任。②《著作權(quán)法》第五十三條：有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)本法第五十二條規(guī)定的民事責(zé)任；侵權(quán)行為同時(shí)損害公共利益的，由主管著作權(quán)的部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，予以警告，沒收違法所得，沒收、無害化銷毀處理侵權(quán)復(fù)制品以及主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以并處違法經(jīng)營額一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額、違法經(jīng)營額難以計(jì)算或者不足五萬元的，可以并處二十五萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任……下文研究著作權(quán)侵權(quán)的民事責(zé)任，總結(jié)法院對常見訴訟請求的審判思路［1-3］。

一、停止侵害

這項(xiàng)訴訟請求針對正在進(jìn)行的侵權(quán)行為，控制侵權(quán)行為的增量。通常表述為“停止生產(chǎn)、銷售侵犯xx著作權(quán)的產(chǎn)品”“停止侵害xx享有著作權(quán)美術(shù)作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”“停止侵犯xx署名權(quán)、修改權(quán)、發(fā)行權(quán)”等。侵權(quán)商品未署著作權(quán)人名稱，如系使用方式特點(diǎn)原因不適宜署名的，不構(gòu)成對著作權(quán)人署名權(quán)的侵犯。

只要法院認(rèn)定案件構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，一般會(huì)支持此項(xiàng)訴請，根據(jù)審理查明的侵權(quán)行為的表現(xiàn)，判決立即停止xx具體侵權(quán)行為，或者概括地判決立即停止侵害xx著作權(quán)的行為。

二、銷毀侵權(quán)產(chǎn)品、銷毀侵權(quán)復(fù)制品

這項(xiàng)訴訟請求性質(zhì)上屬于“消除危險(xiǎn)”的承擔(dān)民事責(zé)任方式，針對的不是正在進(jìn)行的侵權(quán)行為，目的是處理侵權(quán)行為存量。

此類訴訟請求常表述為“銷毀庫存侵權(quán)產(chǎn)品”“銷毀侵權(quán)作品”等。二者并非同一概念。對于侵犯著作權(quán)來說，“侵權(quán)復(fù)制品”的范圍很窄，《著作權(quán)法》未作定義，參照《刑法》（2020年12月26日修正）第二百一十七條規(guī)定，包括：未經(jīng)著作權(quán)人許可復(fù)制的文字作品、音樂、美術(shù)、視聽作品、計(jì)算機(jī)軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品；擅自出版的他人享有專有出版權(quán)的圖書［4］；未經(jīng)錄音錄像制作者許可復(fù)制的錄音錄像；未經(jīng)表演者許可復(fù)制的錄有其表演的錄音錄像制品；假冒他人署名的美術(shù)作品?？梢赃@樣理解，“侵權(quán)復(fù)制品”整體侵犯他人著作權(quán)，屬于“侵權(quán)產(chǎn)品”的一種，“侵權(quán)產(chǎn)品”還包括其他，既包含侵權(quán)的部分或組件，也包含不侵權(quán)的部分或組件。

在著作權(quán)民事案件中，銷毀侵權(quán)復(fù)制品的訴請能否得到法院支持？《著作權(quán)法》（第五十四條）修正作出規(guī)定“除特殊情況外，責(zé)令銷毀”。①《著作權(quán)法》第五十四條：……人民法院審理著作權(quán)糾紛案件，應(yīng)權(quán)利人請求，對侵權(quán)復(fù)制品，除特殊情況外，責(zé)令銷毀；對主要用于制造侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等，責(zé)令銷毀，且不予補(bǔ)償；或者在特殊情況下，責(zé)令禁止前述材料、工具、設(shè)備等進(jìn)入商業(yè)渠道，且不予補(bǔ)償。

銷毀侵權(quán)產(chǎn)品的訴請能否受到法院支持？目前無明確的法律規(guī)定。審判實(shí)踐中雖未明確，但大體上遵循這樣的審判思路：被訴侵權(quán)作品侵犯了涉案作品的復(fù)制權(quán)還是改編權(quán)？侵犯復(fù)制權(quán)的，支持銷毀侵權(quán)產(chǎn)品訴請，僅侵犯改編權(quán)的，不予支持。如法院認(rèn)定：“在自己的‘再現(xiàn)品’繡品中增加自己的創(chuàng)造性勞動(dòng)……法律沒有對侵犯改編權(quán)的作品規(guī)定侵權(quán)人承擔(dān)銷毀作品的責(zé)任?！雹谔K州市中級人民法院（2018）蘇05民初557號民事判決書?！啊凉疚唇?jīng)著作權(quán)人的許可，在其經(jīng)營的天貓店鋪‘×手工旗艦店’中銷售以《××圖》作品為底稿的刺繡，構(gòu)成對該作品復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等著作權(quán)利的侵犯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)……并銷毀相關(guān)庫存?！雹厶K州市中級人民法院（2018）蘇05民終7038號民事判決書。

2020年8月13日國家九部門制定的《關(guān)于加強(qiáng)侵權(quán)假冒商品銷毀工作的意見》規(guī)定，行政執(zhí)法、司法辦案單位對依法沒收的假冒注冊商標(biāo)的商品、非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識、侵犯著作權(quán)的復(fù)制品等侵權(quán)假冒商品，除特殊情況外，應(yīng)予銷毀，該規(guī)定不適用于法院審理著作權(quán)民事案件。

三、消除影響

消除影響的擔(dān)責(zé)方式與賠禮道歉不同，消除影響適用于侵權(quán)行為對受害人造成的負(fù)面社會(huì)影響，旨在對外恢復(fù)社會(huì)評價(jià)；賠禮道歉適用于侵權(quán)行為對受害人內(nèi)心造成的無形損害，意圖對內(nèi)修復(fù)自我評價(jià)。

侵犯著作權(quán)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件均可適用消除影響的擔(dān)責(zé)方式，不考慮侵權(quán)人有無過錯(cuò)，但需要權(quán)利人舉證其名譽(yù)或者商業(yè)信譽(yù)（商譽(yù)）受損。如法院認(rèn)定：“消除影響責(zé)任的承擔(dān)前提系×圖公司所實(shí)施的行為給王××在公眾面前造成了不利影響，現(xiàn)王××也未能提供證據(jù)證明×圖公司的侵權(quán)行為給王××造成了何種程度和范圍的不利影響……故一審法院對王××的該項(xiàng)訴請不予支持?！雹苌虾ＶR產(chǎn)權(quán)法院（2020）滬73民終50號民事判決書。

法院判決支持消除影響訴訟請求的，會(huì)確定消除影響的方式和范圍，與侵權(quán)行為對著作權(quán)人造成損害的程度和范圍相適應(yīng)。對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為，法院傾向于判決在相關(guān)網(wǎng)站上聲明消除影響，對情節(jié)嚴(yán)重的侵權(quán)行為，法院會(huì)判決登報(bào)消除影響。如法院判決：“××廠對涉案作品的復(fù)制、發(fā)行行為確對原告作品造成不良影響，結(jié)合本案中××廠的銷售渠道、銷售數(shù)量、×公司產(chǎn)品的知名度、侵權(quán)程度等，支持×公司關(guān)于要求鄭××在《新民晚報(bào)》刊登聲明，消除影響的訴請……聲明內(nèi)容須經(jīng)一審法院審核；如逾期未刊登聲明，一審法院將在《新民晚報(bào)》上發(fā)布本判決主要內(nèi)容，相關(guān)費(fèi)用由鄭××負(fù)擔(dān)?！雹萆虾ＶR產(chǎn)權(quán)法院（2020）滬73民終340號民事判決書。

四、賠禮道歉

著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，人身權(quán)有四項(xiàng)，分別是發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。賠禮道歉的訴訟請求只在著作權(quán)人身權(quán)被侵害時(shí)，才可能得到，但不必然得到法院的支持。

法院審理實(shí)踐中，慎重適用賠禮道歉擔(dān)責(zé)方式，會(huì)審查侵權(quán)人有無過錯(cuò)、是否已經(jīng)道歉以及侵權(quán)情節(jié)輕重等因素。侵權(quán)人無過錯(cuò)的，或者有過錯(cuò)但在訴前或訴中已經(jīng)道歉的，或者侵權(quán)情節(jié)輕微的，法院傾向于不支持賠禮道歉訴請。如法院認(rèn)定“根據(jù)×圖公司網(wǎng)站上侵權(quán)圖片的傳播情況，×圖公司侵權(quán)行為的影響范圍及對孫××造成的人格權(quán)損害均有限，通過經(jīng)濟(jì)賠償?shù)姆绞揭炎阋詮浹a(bǔ)對孫××的損害，故對于孫××要求×圖公司賠禮道歉和消除影響的訴訟請求，不予支持”。⑥上海知識產(chǎn)權(quán)法院（2019）滬73民終249號民事判決書。“××商行……構(gòu)成對7353號美術(shù)作品發(fā)行權(quán)的侵犯……因××商行、曾×涉案侵權(quán)行為未對曾××的精神、名譽(yù)造成實(shí)際損害，未達(dá)到需公開賠禮道歉的程度?！雹邚V州知識產(chǎn)權(quán)法院（2020）粵73民終4401號民事判決書。

法院支持賠禮道歉訴訟請求的，也會(huì)判決確定賠禮道歉的方式、范圍和期限，與侵權(quán)行為對著作權(quán)人造成損害的程度和范圍相適應(yīng)。如法院判決：“×公司于判決生效之日起十日內(nèi)在其官方網(wǎng)站首頁顯著位置連續(xù)30日刊登致歉聲明，于判決生效之日起三十日內(nèi)在《中國青年報(bào)》非中縫位置連續(xù)3日刊登致歉聲明，向××廠賠禮道歉，上述致歉聲明內(nèi)容均需經(jīng)法院核準(zhǔn)，如不履行，法院將在相關(guān)媒體發(fā)布本判決的主要內(nèi)容，費(fèi)用由×公司負(fù)擔(dān)?！雹偕虾ＶR產(chǎn)權(quán)法院（2019）滬73民終391號民事判決書。

五、精神損害撫慰金

侵害自然人的著作權(quán)人身權(quán)、造成嚴(yán)重精神損害的，精神損害撫慰金的訴訟請求可能得到，但不必然得到法院的支持。②《民法典》第一一八三條：侵害自然人人身權(quán)益造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償……

法院審理實(shí)踐中會(huì)考量停止侵害、消除影響、賠禮道歉這三種擔(dān)責(zé)方式是否足夠恢復(fù)受害人的精神狀態(tài)，不足夠的，支持精神損害撫慰金訴請，足夠的，不予支持，受害人還需要舉證遭受嚴(yán)重精神損害。如法院認(rèn)定：“因上海××公司侵犯高××著作權(quán)所致精神損害并未造成嚴(yán)重后果，賠禮道歉足以使侵權(quán)行為所致精神損害得到救濟(jì)，故對高××主張的精神損害撫慰金一審法院不予支持?！雹郾本┲R產(chǎn)權(quán)法院（2020）京73民終2795號民事判決書。“無證據(jù)表明××因侵權(quán)行為造成嚴(yán)重精神損害，判決賠禮道歉、停止侵害已足以對其進(jìn)行撫慰?！雹鼙本┲R產(chǎn)權(quán)法院（2019）京73民終2607號民事判決書。

法院支持精神損害撫慰金訴請的，會(huì)酌定精神損害撫慰金的金額，參考相關(guān)因素有涉案侵權(quán)行為性質(zhì)、持續(xù)時(shí)間、侵權(quán)人主觀過錯(cuò)、是否已承擔(dān)賠禮道歉或消除影響責(zé)任等。

六、賠償損失

賠償損失訴請是著作權(quán)侵權(quán)民事案件的兩個(gè)核心訴求之一，另一個(gè)核心訴求是停止侵害。

《著作權(quán)法》第五十二條、第五十三條、第五十四條對侵犯著作權(quán)的賠償損失民事責(zé)任作出規(guī)定，對法院確定賠償數(shù)額的方法作出了重大調(diào)整。法定賠償數(shù)額的確定方法，此前有按權(quán)利人實(shí)際損失或侵權(quán)人違法所得確定2種，修正后增加1種即參照涉案作品著作權(quán)權(quán)利使用費(fèi)確定；引入懲罰性賠償規(guī)定，法院可對故意的、情節(jié)嚴(yán)重的侵權(quán)行為，判決法定賠償數(shù)額5倍以內(nèi)的賠償；無法確定法定賠償數(shù)額的，適用酌定賠償數(shù)額，酌定賠償數(shù)額的上限，此前為50萬元，修正后大幅提高至500 萬元［5-7］。

此前的絕大多數(shù)著作權(quán)侵權(quán)案件，都因權(quán)利人無法證明實(shí)際損失或侵權(quán)人違法所得而適用酌定賠償數(shù)額。在《著作權(quán)法》修正實(shí)施后，由于大部分案件涉案權(quán)利作品沒有明確的權(quán)利使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)可供參照，仍然需要法院酌定損失賠償數(shù)額。

法院在確定酌定賠償數(shù)額時(shí)，有較大的自由裁量權(quán)，會(huì)考慮以下相關(guān)因素：（一）權(quán)利作品狀況，如作品類型、知名度、市場或藝術(shù)價(jià)值等；（二）被訴侵權(quán)作品或商品的狀況，如價(jià)格等；（三）權(quán)利作品對被訴侵權(quán)商品商業(yè)價(jià)值的影響；（四）侵權(quán)行為狀況，如侵權(quán)性質(zhì)、侵權(quán)時(shí)間、侵權(quán)人的經(jīng)營規(guī)模、侵權(quán)后果等；（五）制止侵權(quán)支出的合理費(fèi)用。

總之，著作權(quán)人在提起民事訴訟之前，應(yīng)確定被侵犯著作權(quán)的具體種類，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，評估侵權(quán)行為造成負(fù)面影響的范圍與程度，確定是否提出賠禮道歉、消除影響、精神損害撫慰金等訴訟請求，選定請求法定賠償數(shù)額還是酌定賠償數(shù)額。