丁友軍

（金川縣法律援助中心，四川 金川 624100）

我國殘疾人權(quán)益保障法等相關(guān)法律對殘疾人的婚姻權(quán)益沒有特別的保護制度，在實際生活中，使得殘疾人的婚姻權(quán)益保護面臨種種困難，保護殘疾人的婚姻權(quán)利和利益成為殘疾人維權(quán)的重要內(nèi)容。婚姻權(quán)利指結(jié)婚和離婚自由，婚姻權(quán)益指享有婚姻生活中的尊嚴、自由以及與婚姻不可分割、相互依存和相互關(guān)聯(lián)的利益。《殘疾人權(quán)利公約》規(guī)定，殘疾人“在涉及婚姻、家庭、生育和個人關(guān)系的一切事項中，在與其他人平等的基礎(chǔ)上，消除對殘疾人的歧視，以確保：（一）所有適婚年齡的殘疾人根據(jù)未婚配偶雙方自由表示的充分同意結(jié)婚和建立家庭的權(quán)利獲得承認；（二）殘疾人自由、負責(zé)任地決定子女人數(shù)和生育間隔，獲得適齡信息、生殖教育和計劃生育教育的權(quán)利承認，并提供必要手段使殘疾人能夠行使這些權(quán)利；（三）殘疾人，包括殘疾兒童，在與其他人平等的基礎(chǔ)上，保留其生育力”①《殘疾人權(quán)利公約》第二十三條.。不難看出，殘疾人婚姻權(quán)利和婚姻利益的保護已經(jīng)成為世界普遍承認的人權(quán)原則，各締約國應(yīng)當(dāng)“采取一切適當(dāng)措施，包括立法，以修訂或廢止構(gòu)成歧視殘疾人的現(xiàn)行法律、法規(guī)、習(xí)慣和做法”②《殘疾人權(quán)利公約》第四條第一款.。

婚姻法和司法解釋確立了婚姻自由的原則，但是，對殘疾人的婚姻權(quán)益保護卻沒有專門的規(guī)定，殘疾人權(quán)益保障法也沒有專門的規(guī)定。這種狀況是對法律平等原則的一般理解所致。立法者考慮到，在一部立法里面對殘疾人的權(quán)益作出專門規(guī)定，可能涉嫌違反平等原則，這種平等只考慮了權(quán)利能力的平等，卻沒有充分考慮行為能力的差別，以至于沒有專門規(guī)定或成為諱莫如深的問題?，F(xiàn)在，需要我們對法律平等的含義進行重新理解。殘疾人的身體或心理缺陷是現(xiàn)實的、長久的，是自身無法克服的。在社會生活中，法律上的權(quán)利能力是平等的，但是，行使權(quán)利的能力和保護權(quán)益的能力的實際差別現(xiàn)象是普遍存在的。立法不正視現(xiàn)實，就會出現(xiàn)權(quán)利保護的制度缺陷。從立法上考慮殘疾人保護權(quán)益能力的不足的實際，在制度上設(shè)計特別的保護措施恰恰是適用法律平等的基本要求。

婚姻權(quán)利和自由是基本人權(quán)之一，殘疾人的婚姻權(quán)利和自由無歧視待遇僅僅是問題的一方面；另一方面的問題是，殘疾人的婚姻權(quán)利和自由的行使與正常人具有很大的差別，造成殘疾人享受基本權(quán)利存在實際困難。需要我們采取措施，減少或消除這種差別。生理的固有的缺陷帶來的差別是無法克服的，但是，可以縮小差別。首先，需要全社會尊重殘疾人的結(jié)婚自由權(quán)利和利益。其次，針對殘疾人的行為能力的缺陷，需要特殊的制度保護。再次，對婚前、婚后、離婚、再婚等權(quán)益保護給予區(qū)別對待，并采取不同保護措施，是保護殘疾人合法權(quán)益的基本內(nèi)容。

一、創(chuàng)新、發(fā)展殘疾人權(quán)益文化是維權(quán)的重要舉措

殘疾人到了適婚年齡，在沒有法律禁止結(jié)婚的情形下，具有結(jié)婚能力的，監(jiān)護人、親屬、社會就應(yīng)當(dāng)尊重殘疾人自由表達婚姻意愿的權(quán)利，尊重殘疾人的婚姻選擇權(quán)。對先天殘疾的人，法律設(shè)定有監(jiān)護制度，由監(jiān)護人對殘疾人的生活、合法權(quán)益進行監(jiān)護，并履行監(jiān)護義務(wù)。其一，對適宜結(jié)婚的殘疾人，逾越監(jiān)護人的殘疾人婚姻觀是殘疾人正當(dāng)行使婚姻自由權(quán)的第一個障礙。很多監(jiān)護人往往以自己的判斷代替殘疾人的選擇，以自己的價值觀代替殘疾人的價值觀，這里面摻雜著意識的、文化的、道德的、習(xí)俗的、理性的和非理性的因素，造成殘疾人的婚姻選擇權(quán)不能正常行使。其二，殘疾人的親屬的殘疾人婚姻觀是殘疾人行使婚姻自由權(quán)的第二道屏障。文化、習(xí)俗是我們生活的紐帶，殘疾人也無不受其制約和影響?；橐龅墓δ苁嵌喾矫娴?，不同的婚姻觀，其內(nèi)容是不同的。殘疾人要結(jié)婚，必然要受到區(qū)域文化、習(xí)俗的制約，沒有近親屬的理解和支持，殘疾人的婚姻選擇能力要大打折扣。其三，婚配對象及其裙帶人的殘疾人婚姻價值觀對殘疾人婚姻具有重要作用。結(jié)婚是自由的，需要雙方自愿為前提，是任何人不得干涉的事情。婚配對象本人及其裙帶關(guān)系人的殘疾人婚姻觀、生活習(xí)俗不僅影響殘疾人婚姻的選擇，也影響了婚后生活的狀態(tài)。其四，主流文化價值觀是殘疾人結(jié)婚選擇權(quán)的另一影響因素。主流文化如何看待殘疾人結(jié)婚，如何看待殘疾人結(jié)婚權(quán)利，如何宣揚殘疾人婚姻文化，對殘疾人婚姻狀況、婚姻生活質(zhì)量具有引領(lǐng)作用。其五，法律制度對殘疾人婚姻的設(shè)置對殘疾人婚姻質(zhì)量具有決定作用。法律是強制性的行為規(guī)范，是主流文化的濃縮和經(jīng)典。區(qū)域文化、世俗文化、民族文化與主流文化的差異始終存在，無法統(tǒng)一，也沒有必要統(tǒng)一。但是，法律能夠做到統(tǒng)一標(biāo)準，法律能夠消除不同文化之間的差異，法律能夠確定共同的價值取向。因此，在弘揚主流文化的同時，通過法律制定完善殘疾人婚姻權(quán)益保護制度是可能的，是需要的，是殘疾人婚姻權(quán)益保護的前提和基礎(chǔ)。

文化是一種行為模式，文化中的精華和糟粕以不同的方式對現(xiàn)實行為產(chǎn)生影響，主流文化決定了文化發(fā)展的方向。要保護殘疾人的合法權(quán)益，要保護殘疾人的結(jié)婚權(quán)利和自由，主流文化尤其需要創(chuàng)新和發(fā)展殘疾人權(quán)益文化。沒有主流文化的引導(dǎo)，就不會有文化分子的契合。在封建社會，女人的社會地位和基本人權(quán)都沒有保障，更不要說殘疾人婚姻權(quán)益的保護了。在法治文化不發(fā)達的區(qū)域，人權(quán)觀念落后的時期，普通群體的婚姻權(quán)益保障不到位，主流文化中沒有殘疾人婚姻權(quán)益保護的影子。不同時期，文化建設(shè)的重點有所不同。從發(fā)展的角度看，當(dāng)文化發(fā)展到一定程度的時候，就存在文化的多樣性、多層面的協(xié)調(diào)發(fā)展問題。查看人類的文化歷史，從來沒有單一文化的社會形態(tài)。人類發(fā)展史是多重文化的發(fā)展史。殘疾人婚姻文化是什么，她的價值取向是什么，他的內(nèi)容有哪些，從不同的視角可以確定不同的內(nèi)容。從保護殘疾人婚姻權(quán)益的需要看，我們的殘疾人婚姻文化是初級的。殘疾人婚姻文化需要創(chuàng)新、需要發(fā)展。殘疾人的婚姻權(quán)益保護要成為主流文化的組成部分。大眾文化、文學(xué)作品、影視作品、官方言語、道德輿論對殘疾人婚姻權(quán)益保護的態(tài)度，決定了殘疾人婚姻權(quán)益的力度。文化是歷史的沉淀，但不會出現(xiàn)斷層。主流文化對殘疾人婚姻權(quán)益的認可程度與保護措施存在內(nèi)在聯(lián)系，認可程度高，保護措施就完善。反之，認可程度較低，保護力度有限。弘揚主流文化、發(fā)展主流文化時，文化的豐滿必有殘疾人婚姻權(quán)益保護文化的影子，在主流文化中發(fā)展殘疾人婚姻文化是維權(quán)的前置要素。通過法律的、道德的、輿論的方式，對殘疾人權(quán)益歧視、侵權(quán)行為給予譴責(zé)和制裁，對尊重、保護殘疾人婚姻權(quán)益的給予鼓勵，就會形成文化保護層。同時，對殘疾人行使權(quán)利給予特殊的制度安排和保障，就會在全社會形成尊重和保障殘疾人權(quán)益的文化態(tài)勢，殘疾人結(jié)婚離婚的意識障礙、心理障礙就可以克服，與正常人享受婚姻權(quán)益的差距就會縮小，殘疾人的婚姻權(quán)益保護狀況就會得到進一步的改善。

二、殘疾人離婚權(quán)益的特殊保護

離婚的權(quán)利和自由是婚姻當(dāng)事人的重要的基本權(quán)利，結(jié)婚是自愿的，離婚也是自由的。即便是結(jié)婚前一方就是殘疾人，其離婚的自由權(quán)利依然不得作出限制。問題是，離婚時如何保護殘疾人的利益成為關(guān)注的重點。例如，夫妻結(jié)婚后，在一次交通事故中，女方受到交通事故的損害，成為植物人。后來，男方實質(zhì)是為了規(guī)避夫妻扶助義務(wù)，以對方不能履行夫妻義務(wù)為由堅決離婚。法官很同情女方，但是，也很無奈。從離婚自由的角度看，提出離婚也是可以理解的。問題是，離婚后，女方的監(jiān)護問題成為其婚前親屬的責(zé)任，離婚方卻因為離婚而脫離監(jiān)護責(zé)任，對夫妻的扶助義務(wù)也不履行。法律上也找不到“義務(wù)”的規(guī)定。

我國婚姻法沒有對殘疾人的婚姻權(quán)益作出專門規(guī)定，殘疾人權(quán)益保障法沒有專門提及婚姻權(quán)益的保護，對這個特殊群體的婚姻權(quán)利和利益套用一般制度不能夠解決現(xiàn)實問題。由于殘疾人行使婚姻自由權(quán)的行為能力和權(quán)益保護的救濟能力受到限制，法律上的一般原則不能適應(yīng)特殊群體維權(quán)的實際需要。這就需要在法律制度上給予特殊處理。一方面從法律上確認殘疾人結(jié)婚自由的權(quán)利，一方面在離婚時給予特殊的制度安排才全面。依據(jù)婚姻法規(guī)定，在醫(yī)學(xué)上禁止結(jié)婚的除外，意味著殘疾人是可以結(jié)婚的，法律不禁止即可為?；橐龇ā埣踩藱?quán)益保障法沒有像公約那樣明確確認殘疾人婚姻的權(quán)益，不利于發(fā)展殘疾人婚姻文化，無助于人權(quán)的保護，不利于保障殘疾人的婚姻權(quán)益。建立殘疾人離婚時的特殊保護制度的目的就是殘疾人在面臨離婚選擇時，可以得到法律上的特殊保護。它包括建立殘疾人家庭的未成年人和未成年人殘疾人在婚姻家庭中的特殊保護制度。這項制度還包括建立殘疾人結(jié)婚、離婚的福利制度，通過制度安排，殘疾人結(jié)婚的，給予一定福利安排；離婚的，對殘疾人本人、殘疾人家庭的未成年人給予特別的福利安排。未成年人殘疾人和殘疾人家庭的未成年人是另一特殊主體，除適用未成年人保護法等法律外，在婚姻家庭中，殘疾人家庭的未成年人和未成年人殘疾人還應(yīng)給予特殊保護。殘疾人結(jié)婚自由和離婚自由的利益在實體上能夠得到進一步的落實?，F(xiàn)行婚姻法和殘疾人權(quán)益保障法、未成年人權(quán)益保障法在這方面顯得不足。在司法實踐中，這類群體的維權(quán)工作讓人感到鞭長莫及。如果從法律上給予科學(xué)、合理、符合人道主義的安排，設(shè)定殘疾人婚姻權(quán)益的保護底線，可以進一步把殘疾人權(quán)益保障落到實處。

（一）殘疾人離婚的，設(shè)定他方的離婚義務(wù)

一方是殘疾人的，即便是殘疾人提出離婚，均要充分考慮殘疾人離婚后的生活需要，另行設(shè)定對方在物質(zhì)上附加扶助義務(wù)。如，一次性或婚后若干年，均應(yīng)當(dāng)履行一定的幫助義務(wù)，使殘疾人婚后生活不因離婚而受到太大的影響，對婚姻另一方給予道德上的鼓勵，在法律上設(shè)定一定義務(wù)，有利于保護殘疾人離婚后的權(quán)益。對于結(jié)婚時給予的福利安排不因離婚而剝奪。相反，殘疾人離婚的，以此為法律事實，在制度上安排一定的特殊福利。如安排福利住房，給予一定的未成年子女的撫養(yǎng)付費等措施。從制度層面給予保護，那么，對離婚另一方當(dāng)事人設(shè)定一定的義務(wù)也就是情理之中的事情，文化倡導(dǎo)“護弱濟貧”，法律上規(guī)定“護弱濟殘”，就會形成良好的殘疾人權(quán)益保護氛圍。

婚前就是殘疾人的或婚后形成殘疾的，離婚時按前述原則辦理。虐待、遺棄或?qū)﹄x婚有過錯的一方，離婚時，要加重設(shè)定離婚義務(wù)。如，需要治療的，在生理和心理的治療、康復(fù)期，另一方要求離婚的，不應(yīng)當(dāng)允許離婚，就像女方在分娩一年或終止妊娠六個月內(nèi)男方不準提出離婚一樣。在治療終結(jié)或康復(fù)期結(jié)束后，夫妻關(guān)系已無法維持的，一方妥善安排了殘疾人一方的生活、醫(yī)療、監(jiān)護等問題后，可以準予離婚?；蛘呷嗣穹ㄔ涸谂袥Q時，必須一并將殘疾人的后續(xù)治療、康復(fù)、生活上的物質(zhì)扶助義務(wù)一并裁判。

婚姻法規(guī)定了婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻間相互扶助的義務(wù)，不履行該義務(wù)構(gòu)成遺棄。實際生活中，如果一方因另一方是殘疾人或婚后致殘而提出離婚，是合法的。但是，夫妻的互助義務(wù)也因離婚而終止，顯然不符合社會公平正義原則。因為，婚姻生活的內(nèi)容比較多，離婚的原因也比較復(fù)雜，對提出離婚的一方?jīng)]有必要作出太多的譴責(zé)。問題的關(guān)鍵在于應(yīng)當(dāng)妥善安排殘疾人婚后的生活。在此情況下，為了充分體現(xiàn)婚姻法倡導(dǎo)的夫妻相互扶助義務(wù)精神，對當(dāng)事人的離婚自由予以尊重和保護，對殘疾人離婚后的生活給予合理的制度安排，對非殘疾人一方當(dāng)事人附加一定的義務(wù)，符合自然法則和公平正義原則。在傳統(tǒng)的文化里，同情弱者是普遍的價值觀，對弱者給予同情是人性的社會屬性，是文化的分子。那么，主流文化中的殘疾人婚姻權(quán)益保護文化就顯得彌足珍貴，也是保護殘疾人婚姻權(quán)益的切入點。

（二）從法律上設(shè)定共同財產(chǎn)、債務(wù)分割原則

對于婦女、無過錯方離婚時，在分割財產(chǎn)時可以多分。對于殘疾人呢？法律和司法解釋沒有專門規(guī)定。因此，有必要采取立法措施或通過司法解釋，對殘疾人分割共同財產(chǎn)和分擔(dān)共同債務(wù)作出制度安排。成年婦女離婚時處于弱者地位，需要給予照顧，符合人性。但是，非殘疾婦女比起殘疾人畢竟有很大的差別。對弱者的婦女要照顧，對殘疾人更要扶助。對殘疾人分割大部分共同財產(chǎn)，分擔(dān)小部分共同債務(wù)不是不可以。具體情節(jié)由法官自由裁量，但是，要有制度安排才有可能，只有先有制度設(shè)定，提供制度保障，才可能有法官的自由裁量，才可能將保護殘疾人婚姻權(quán)益落到實處。

在殘疾人與非殘疾人離婚的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方具體情況，如共同生活時間長短、雙方的健康狀況、獨立生活能力程度等，在分割夫妻共同財產(chǎn)時對殘疾人多分，對非殘疾人少分。在雙方均為殘疾人的情況下，應(yīng)當(dāng)照顧殘疾程度較重或條件較差一方的利益。在確定共同財產(chǎn)分割和債務(wù)額度時，還要考慮殘疾人的實際需要和對方的扶助能力、當(dāng)?shù)仄骄钏降染C合確定。

（三）對殘疾人離婚后的生活作出制度安排

殘疾人得到社會的物質(zhì)幫助是殘疾人的基本權(quán)利之一。如何落到實處是實際問題。殘疾人離婚后，憑離婚證件或文書，有關(guān)部門就應(yīng)當(dāng)分別情況給予物質(zhì)幫助。比如，根據(jù)離婚原則，已經(jīng)妥善、合法地分割了共同財產(chǎn)，存在住房困難、存在生活困難或有其他困難的，有關(guān)部門就應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定，履行提供廉租房或給予困難補助的義務(wù)?！稓埣踩藱?quán)益保障法》第四十八條規(guī)定“各級人民政府對生活確有困難的殘疾人，通過多種渠道給予生活、教育、住房和其他社會救助?？h級以上地方人民政府對享受最低生活保障待遇后生活仍有特別困難的殘疾人家庭，應(yīng)當(dāng)采取其他措施保障其基本生活。各級人民政府對貧困殘疾人的基本醫(yī)療、康復(fù)服務(wù)、必要的輔助器具的配置和更換，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定給予救助。對生活不能自理的殘疾人，地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況給予護理補貼”①《殘疾人權(quán)益保障法》第四十八條.。所以，無論是調(diào)解還是裁判解除殘疾人的婚姻關(guān)系后，婚姻當(dāng)事人的義務(wù)是當(dāng)事人的義務(wù)，政府的義務(wù)是政府的義務(wù)，兩者可以相互補充但是不能代替，離婚一方不能因為有政府扶助而逃避自己的義務(wù)；政府不得因為有離婚對方義務(wù)而削弱政府的扶助義務(wù)。

（四）對殘疾人離婚后的未成年人子女的撫養(yǎng)予以制度安排

妥善撫養(yǎng)未成年人的殘疾人和殘疾人家庭的未成年子女是殘疾人離婚權(quán)益的延伸，對殘疾人離婚權(quán)利的保護不能忽視離婚利益的保護。確定子女直接撫養(yǎng)方時應(yīng)當(dāng)將殘疾人父母一方的意愿和未成年子女的利益兼顧。其次要考慮殘疾撫養(yǎng)能力和子女的選擇。殘疾未成年人和殘疾人家庭的未成年人的保護不僅涉及保護未成年人合法權(quán)益的問題，還涉及殘疾人的離婚權(quán)益問題。這類未成年人是特殊的主體，需要在制度上一并合理設(shè)置，要做到殘疾人、未成年人兩者權(quán)益的兼顧。

離婚時，一方是殘疾人的，在保護其未成年子女利益的前提下，照顧撫養(yǎng)子女的殘疾人，由非殘疾方承擔(dān)撫養(yǎng)費。但子女的利益由此而受到重大影響的，應(yīng)當(dāng)由非殘疾人一方撫養(yǎng)。殘疾人和非殘疾人雙方都不主張撫養(yǎng)權(quán)的，非殘疾人一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)撫養(yǎng)子女的責(zé)任。雙方都是殘疾人，都主張或都不主張撫養(yǎng)子女的，應(yīng)當(dāng)確定一方為監(jiān)護人，均無力撫養(yǎng)子女的，由政府協(xié)助撫養(yǎng)。一方撫養(yǎng)子女的，政府應(yīng)當(dāng)履行扶助的義務(wù)。

殘疾人是人類大家庭的一員，他們的生活狀況、生活質(zhì)量是衡量社會文明程度的一個標(biāo)志。殘疾人婚姻權(quán)益成為公約的重要內(nèi)容，是基本人權(quán)之一。保護殘疾人的婚姻權(quán)利和利益是保護殘疾人合法權(quán)益的重要方面，應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)公約理念，在立法上給予制度安排，在司法上給予司法保障，在文化層面給予正確引導(dǎo)。婚姻法、殘疾人權(quán)益保障法沒有專門規(guī)定殘疾人婚姻權(quán)利和利益，是制度的缺陷，需要采取立法的、行政的、司法的措施予以完善。在文化建設(shè)中，將保護殘疾人婚姻權(quán)益文化納入主流文化建設(shè)，形成宏大的文化保護圈，樹立保護理念，形成保護文化。在制度層面，立法、司法、行政方面完善維權(quán)制度，是保護殘疾人婚姻權(quán)益的前提和保障。給殘疾人這個群體應(yīng)有的符合人道的人文關(guān)懷，是一個文明社會、法治社會應(yīng)當(dāng)具有的擔(dān)當(dāng)。過去，正常人的權(quán)益保障制度、措施都存在一定的空缺，不要說保障殘疾人婚姻權(quán)益了?，F(xiàn)在，用法律治理國家，管理社會，完善殘疾人婚姻權(quán)益制度是當(dāng)務(wù)之急。沒有完善的制度措施，殘疾人的婚姻權(quán)益就保障不力，殘疾人權(quán)益保護就不全面。保護殘疾人的合法權(quán)益是全社會的共同責(zé)任，制度建設(shè)是一方面，還要加強殘疾人維權(quán)文化的建設(shè)，要形成對殘疾人婚姻權(quán)益的文化氛圍，殘疾人才能夠自信地選擇婚姻，才能夠享受基本的權(quán)利和自由。