劉玲玲

（山西宏廈建筑工程有限公司，山西 陽泉 045000）

1 建筑工程施工合同糾紛的特點(diǎn)

1.1 復(fù)雜性

建筑工程的施工建設(shè)涉及眾多項(xiàng)目和技術(shù)，且涉及的主體也比較多，包括業(yè)主、建設(shè)單位、分包單位及監(jiān)理單位等。另外，在施工建設(shè)的過程中，建筑工程的施工單位還與政府相關(guān)主管部門有密切的聯(lián)系。因此，建筑工程施工合同的內(nèi)容比較復(fù)雜，包括施工質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量檢查方式等。其中任何一個方面出現(xiàn)矛盾，都可能導(dǎo)致建筑工程施工合同糾紛的出現(xiàn)。

1.2 專業(yè)性

專業(yè)性也是建筑工程施工合同糾紛的一個重要特點(diǎn)。建筑工程是一項(xiàng)非常復(fù)雜、嚴(yán)格、高標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目，事關(guān)眾多主體的財產(chǎn)甚至是生命安全。在這種情況下，國家對建筑工程施工建設(shè)制定了非常詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)，對施工單位和施工人員的資質(zhì)也提出了明確的要求，這也讓建筑工程施工有了明顯的專業(yè)性特征。大多數(shù)的建筑工程施工合同糾紛是在履行合同當(dāng)中產(chǎn)生的，履行合同的過程也是施工建設(shè)的過程，因此合同糾紛往往涉及一些比較專業(yè)性的問題，如工程進(jìn)度管理、工程預(yù)算與結(jié)算、設(shè)計變更與索賠等。這些糾紛在處理的過程中需要通過專業(yè)分析，結(jié)合國家的法律法規(guī)等才能明確雙方所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，并在法律框架內(nèi)解決糾紛。

1.3 經(jīng)濟(jì)性

雖然建筑工程施工合同糾紛涉及的內(nèi)容比較繁多，但是眾多的糾紛最終都?xì)w結(jié)于經(jīng)濟(jì)糾紛。例如，在目前的住宅建設(shè)中，業(yè)主通常使用全包方式與施工建設(shè)單位簽訂施工合同，并在合同中約定施工建設(shè)的總承包費(fèi)用及分期支付的方式。在這種情況下，其合同內(nèi)容涉及施工單位的墊資和業(yè)主及時支付施工費(fèi)用的問題，一旦業(yè)主無法按照合同約定及時履行自己支付施工款的義務(wù)，就會引起施工合同糾紛。 《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》中也對相關(guān)施工款支付進(jìn)行了規(guī)定，比如第六條要求，大型企業(yè)不得要求小企業(yè)接受不合理?xiàng)l款，不得拖欠企業(yè)款項(xiàng)。

2 建筑工程中常見的合同法律風(fēng)險因素

2.1 合同文字不夠嚴(yán)謹(jǐn)

在建筑工程領(lǐng)域，一份存在效力的項(xiàng)目合同，需要能夠準(zhǔn)確地體現(xiàn)出合同雙方內(nèi)心的真實(shí)意思。這便要求利用嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奈淖郑瑏頊?zhǔn)確表達(dá)合同內(nèi)容。但很多時候，在簽訂施工合同的過程中，常常會因?yàn)槟撤N人為因素或者客觀因素，而難以把握部分合同條款。

2.2 合同主體不當(dāng)

在建筑工程領(lǐng)域，合同的主體就是有行為能力和民事權(quán)利的合法當(dāng)事人。但是在管理合同中，卻常常會產(chǎn)生合同主體不得當(dāng)?shù)膯栴}。一方面，雖然擁有一定的民事權(quán)利及必要的行為能力，但卻并不屬于合同當(dāng)事人，因?yàn)檫@種合同主體并不歸屬于合同的合格主體。另一方面，盡管為合同當(dāng)事人，但卻并沒有必要的民事權(quán)利及一定的行為能力。這種合同主體也是合同當(dāng)中不合格的主體，而不合格主體便極易引起施工合同方面的法律風(fēng)險問題。

2.3 不平等的合同條款

在建筑工程領(lǐng)域，合同本就屬于約束承包的標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)，但在具體管理合同時，作為施工單位卻常常遭受不平等對待。究其原因最主要的就是現(xiàn)代施工承包方的競爭急速加劇。在這樣的環(huán)境下，作為施工方常常為了獲得工程項(xiàng)目，而勉強(qiáng)應(yīng)下提出的要求，甚至接受合同中的不平等條款。在合同里面，作為業(yè)主權(quán)力往往很大，但常常僅強(qiáng)調(diào)施工方需要履行的義務(wù)，卻很少提到施工方可以享受到的權(quán)利。在最初開始簽訂合同時，施工單位一旦存在疏漏，在后續(xù)就定會引起違約風(fēng)險，而觸發(fā)法律風(fēng)險問題。

3 建筑工程結(jié)算糾紛類型

3.1 陰陽合同引起糾紛

陰陽合同的本質(zhì)是合同是否合法的問題。例如，兩個建設(shè)合同是由雙方當(dāng)事人在簽署建筑合同的內(nèi)容和目的不一樣?！瓣幒贤笔侵父鶕?jù)法律規(guī)定雙方當(dāng)事人簽署的建設(shè)合同。政府服務(wù)私人簽署的合同，本質(zhì)上與“陽合同”不同，反映在項(xiàng)目工程款的不同之處。這種情況是工程承包期間的一般現(xiàn)象，涉及非常廣泛。根據(jù)工程內(nèi)容，雙方當(dāng)事人申請后，在“陰合同”上簽字。例如，申請后，“陽合同”將按照招標(biāo)文件簽名，并提交相關(guān)部門。雙方在“陰合同”上簽字，變更了“陽合同”的具體內(nèi)容。

3.2 因工程變更、材料漲價導(dǎo)致工程款調(diào)差引起糾紛

在建設(shè)過程中，物料問題和資金問題是建設(shè)行業(yè)的基本問題和常有問題，司法部門有不同的裁決結(jié)果。由于涉及各方的很多利益，判決過程很復(fù)雜，需要長期調(diào)和。考慮到在建設(shè)工程中經(jīng)營的復(fù)雜聯(lián)系，在下一階段整理成本來決定調(diào)差金額也是非常困難的，談判和拉鋸?fù)ǔＰ枰?－2年的時間。提起訴訟等當(dāng)事人在第一審、第二審甚至再審后的時間也會變長，對建筑期間和成本產(chǎn)生嚴(yán)重影響。

3.3 解決受償問題不科學(xué)引起糾紛

如果發(fā)包人不能在合同指定的期限內(nèi)支付賬單，發(fā)包人可以采用催收方法。這種類型的處理是拖欠工程款的法律手段，但由于建筑工程合同通常存在很多子工程，所以子工程被分配給多個承包商。工程款付款延遲的話，很多分包單位會爭奪補(bǔ)償?shù)膬?yōu)先順序。在這種事件的司法解決過程中，只有分包單位要求優(yōu)先收款權(quán)的時間的情況下才能決定優(yōu)先順序。因此，糾紛很容易發(fā)生。

4 建筑施工合同結(jié)算糾紛法律防范

4.1 明確發(fā)包人答復(fù)程度的認(rèn)定方法

《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二十條僅規(guī)定了發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，至于發(fā)包人如何答復(fù)才算提出合理異議未進(jìn)行進(jìn)一步規(guī)定。實(shí)踐中，針對如何認(rèn)定發(fā)包人答復(fù)的程度進(jìn)而排除第二十條的適用，也屬于爭議較大的司法難題。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，發(fā)包人只要在約定期限內(nèi)作出了任何形式的答復(fù)，即可排除第二十條規(guī)定的適用。這是因?yàn)榈诙畻l規(guī)定的是發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，該規(guī)定并未要求發(fā)包人做出答復(fù)的程度，也就意味著，發(fā)包人只要在約定時間內(nèi)做出了答復(fù)，就不應(yīng)視為其認(rèn)可竣工結(jié)算文件。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，發(fā)包人必須對承包人的竣工結(jié)算文件做出實(shí)質(zhì)性答復(fù)，要有初步證據(jù)和理由能夠證明其對結(jié)算文件有合理異議的，才能排除第二十條的適用。僅憑形式答復(fù)不能當(dāng)然否定“沉默視為認(rèn)可”條款。

針對如何認(rèn)定發(fā)包人答復(fù)的程度，應(yīng)結(jié)合具體案情進(jìn)行分析判斷，不宜限定統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)在形式答復(fù)和實(shí)質(zhì)答復(fù)中找到平衡點(diǎn)。結(jié)合發(fā)包人提出的答復(fù)意見和理由，以及承包人不予認(rèn)可發(fā)包人答復(fù)的抗辯理由等綜合判斷，必要時也可以委托第三方鑒定機(jī)構(gòu)對工程造價進(jìn)行鑒定，以此得出裁判結(jié)論。

4.2 加強(qiáng)合同管理

在工程招投標(biāo)階段，施工企業(yè)中標(biāo)后，在簽訂合同階段，應(yīng)組織企業(yè)各相關(guān)部門對施工合同進(jìn)行評審，應(yīng)特別加強(qiáng)施工合同中對結(jié)算約定相關(guān)條款的評審，在不違反招標(biāo)文件中實(shí)質(zhì)性條款的情況下充分地與建設(shè)單位溝通協(xié)商，盡量做到施工過程結(jié)算節(jié)點(diǎn)界面清晰明確、方便計量計價，為施工過程結(jié)算的順利進(jìn)行提供條件。

4.3 工程雙方應(yīng)該加強(qiáng)自身的法律意識

工程雙方發(fā)生結(jié)算階段的糾紛，很大一部分原因是雙方的法律意識相對比較薄弱，對施工合同履行過程不能合規(guī)化管理。首先，從工程招標(biāo)過程中，雙方都應(yīng)該做好對工程項(xiàng)目的考察，投標(biāo)方（工程施工方）應(yīng)該審查建設(shè)工程施工是否符合自身實(shí)際工程能力以及工程方向，不能有攬工程就賺錢的簡單思維；而建設(shè)方（工程發(fā)包方）也要對建設(shè)工程施工單位的各項(xiàng)資質(zhì)、完成體量、工程糾紛量、信譽(yù)價值等進(jìn)行審查，不能有“價低為重、關(guān)系為上”的錯誤想法，保證雙方都具備相應(yīng)的法律資質(zhì)和條件，完成相應(yīng)的合同訂立。其次，合同條款設(shè)計以及合同簽訂是非常重要的環(huán)節(jié)，合同一定要具有相關(guān)的法律效力，并且合同條款設(shè)計以及合同簽訂過程中一定要做好詳細(xì)工作制定，包括變更合同條款等相關(guān)內(nèi)容。而在實(shí)際的法律措施處理中，合同簽訂雙方都應(yīng)該成立自身的合同法律顧問部門或者法律合作者，從法律法規(guī)的角度來完成工程合同的簽訂，從而保證合同具有完整的法律效應(yīng)。最后，當(dāng)工程結(jié)算糾紛出現(xiàn)時，雙方應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用原則，還原施工工程的真實(shí)存在，并尊重“合同結(jié)算”優(yōu)于事實(shí)結(jié)算或定額結(jié)算的法律規(guī)則，充分協(xié)商或第三方介入?yún)f(xié)調(diào)，將糾紛盡可能化解在訴訟外，以減少訴訟或減少訴訟成本。

4.4 重視建筑信息模型在過程結(jié)算中的應(yīng)用

利用建筑信息模型，可以很直觀、準(zhǔn)確地提取到工程項(xiàng)目分部分項(xiàng)工程的工程量及相關(guān)資源消耗量，參建各方認(rèn)可度高，減少爭議，加快施工過程結(jié)算的進(jìn)度。

5 結(jié)語

總之，傳統(tǒng)竣工結(jié)算方式存在諸多阻礙我國建筑企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的問題，采用施工過程結(jié)算可以有效地解決諸如結(jié)算糾紛、施工成本失控、拖欠工程款等一系列問題。結(jié)算質(zhì)量的好壞將直接影響施工企業(yè)的收益高低，因此施工企業(yè)勢必要在過程結(jié)算中發(fā)揮積極能動的作用，把握控制好施工過程結(jié)算中的各要點(diǎn)，從而做好施工過程結(jié)算管理工作，提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。