秦琨

摘要：隨著通訊技術(shù)不斷變革，網(wǎng)絡(luò)直播也呈現(xiàn)出了及時(shí)性、直觀性和互動性的特點(diǎn)，人們可以選擇任意的時(shí)間地點(diǎn)去進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)直播或者直播觀看，其中網(wǎng)絡(luò)打賞糾紛不斷發(fā)生，使得打賞行為受到了討論。網(wǎng)絡(luò)直播分為兩種：第一種是指通過網(wǎng)絡(luò)信號將電視直播信號通過采集轉(zhuǎn)換為數(shù)字信號并且上傳到網(wǎng)站上供觀眾實(shí)時(shí)觀看，其可以稱之為網(wǎng)絡(luò)電視;第二種是指直播現(xiàn)場直接通過信號采集導(dǎo)入至服務(wù)器供平臺用戶進(jìn)行觀看。因網(wǎng)絡(luò)直播虛擬性特點(diǎn)，直播提供者和直播觀眾不透明，直播觀眾和直播提供者之間常有糾紛，例如“天價(jià)打賞退款”，“未成年人天價(jià)打賞”之類的事件層出不窮，然而觀眾與提供者之間不存在直接的服務(wù)合同，雙方均涉及與直播提供平臺法律關(guān)系。故本文試對網(wǎng)絡(luò)直播用戶打賞行為的法律性質(zhì)進(jìn)行探析。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)直播;直播打賞;贈與合同;服務(wù)合同;糾紛解決機(jī)制;

一、網(wǎng)絡(luò)直播概述及研究意義

網(wǎng)絡(luò)直播以參與門檻極低、實(shí)時(shí)互動和娛樂性為主要特點(diǎn)，隨著智能手機(jī)的普及，手機(jī)直播呈現(xiàn)出井噴式的發(fā)展趨勢，在網(wǎng)絡(luò)直播觀看用戶中占較大比重，各個年齡段用戶數(shù)量多。網(wǎng)絡(luò)直播的內(nèi)容包括但不僅限于游戲直播、舞蹈音樂、知識講解、生活吃播、商品銷售等內(nèi)容。網(wǎng)絡(luò)直播成本低、傳播快，同時(shí)不受區(qū)域限制，受到網(wǎng)絡(luò)用戶的追捧，因此網(wǎng)絡(luò)直播的用戶打賞功能也應(yīng)運(yùn)而生。

直播打賞屬于自愿性行為，通過付費(fèi)對主播的直播行為進(jìn)行鼓勵。打賞的方式主要分為以下兩種：第一種是通過私人轉(zhuǎn)賬的方式通過非直播平臺的方式進(jìn)行打賞;第二種是指通過充值虛擬貨幣，購買并贈與主播禮物的方式進(jìn)行打賞。本文主要研究的是用戶通過與直播平臺進(jìn)行虛擬貨幣充值，對直播提供者進(jìn)行進(jìn)行“打賞”的行為。

目前網(wǎng)絡(luò)直播的興起為豐富大眾文化生活發(fā)揮著不可取代的促進(jìn)，但同樣給大眾提出了新的挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)直播帶來的經(jīng)濟(jì)熱潮之下民事糾紛、刑事犯罪也頻發(fā)的上演。例如（2020）滬02民終9826號干蓓瓊與武漢斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、沈國凱等贈與合同糾紛一案之中，若按照斗魚公司《斗魚平臺直播協(xié)議》、《斗魚公會主播入駐服務(wù)協(xié)議》中將直播打賞行為定性為單務(wù)、無償?shù)馁浥c行為，會導(dǎo)致沈國凱單方面將家庭近十五年的全部積蓄夫妻共同財(cái)產(chǎn)打賞給主播林玲，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過一般大眾的承受范圍，明顯超過了夫妻共有財(cái)產(chǎn)制度的立法目的和保護(hù)范圍，侵犯了干蓓瓊的處分權(quán)，因此應(yīng)認(rèn)定該行為無效。同時(shí)自2020年以來，未成年人未經(jīng)父母允許擅自使用父母賬戶進(jìn)行充值，進(jìn)行“天價(jià)”打賞的新聞層出不窮。目前學(xué)術(shù)界對于直播打賞并不存在明確的法律定義，因此對網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為進(jìn)行仔細(xì)的分類和定性，對于促進(jìn)大眾網(wǎng)絡(luò)文化事業(yè)的良性發(fā)展，正確引導(dǎo)司法實(shí)踐解決社會矛盾具有緊迫的現(xiàn)實(shí)意義。

二、網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為法律性質(zhì)試析

筆者對網(wǎng)絡(luò)直播打賞進(jìn)行檢索、篩選與總結(jié)，目前關(guān)于網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的法律性質(zhì)主要存在兩種觀點(diǎn)：第一種是服務(wù)合同說、第二種觀點(diǎn)為贈與合同說。兩種觀點(diǎn)各有利弊，同時(shí)存在一些非主流的觀點(diǎn)，接下筆者對上述觀點(diǎn)依次進(jìn)行剖析論述。

服務(wù)合同說：堅(jiān)持該種觀點(diǎn)的學(xué)者將提供直播與直播觀看用戶的打賞行為視為一個整體，直播提供者通過與直播平臺簽訂服務(wù)合同，在網(wǎng)絡(luò)直播平臺進(jìn)行直播表演吸引網(wǎng)絡(luò)用戶通過平臺進(jìn)行注冊、簽訂相應(yīng)的《用戶服務(wù)協(xié)議》及《隱私條款》進(jìn)而登錄使用軟件為直播平臺吸引用戶進(jìn)而進(jìn)行下一步盈利提供便利。從網(wǎng)絡(luò)直播者的報(bào)酬因素占比角度我們可以進(jìn)行分析，網(wǎng)絡(luò)直播提供者的收入因素主要有以下三個：1.提供網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)的工作時(shí)長。2.提供網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)時(shí)的觀看用戶數(shù)量。3.提供網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)時(shí)收到的網(wǎng)絡(luò)直播打賞數(shù)額。在第三個因素之中，網(wǎng)絡(luò)直播觀眾的打賞金額并不是全部由直播提供者獲得，而是根據(jù)直播提供者與直播平臺根據(jù)雙方事先簽訂的服務(wù)合同按照一定比例進(jìn)行打賞金額分割，一網(wǎng)絡(luò)直播觀眾并沒有贈與平臺一定數(shù)額打賞金額的意思表示，因此不能將網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為認(rèn)定為一個純粹的贈與合同。 并且筆者認(rèn)為上述的直播提供者吸引觀眾的整體流程可以類推參考實(shí)體銷售行業(yè)之中經(jīng)營者和銷售者簽訂服務(wù)合同，通過提供服務(wù)吸引消費(fèi)者購買商品。在實(shí)體銷售例子中，不能將認(rèn)為提供服務(wù)的銷售者與消費(fèi)者之間的性質(zhì)認(rèn)定為贈與，此時(shí)認(rèn)定為服務(wù)合同說更為合理。但是該種觀點(diǎn)也存在一定的局限性，服務(wù)合同并不存在服務(wù)提供者和服務(wù)接受者在合同形式上意思表示等因素上的一致性，例如網(wǎng)絡(luò)直播提供者提供的直播服務(wù)并不一定符合觀眾的要求又;例如服務(wù)內(nèi)容在價(jià)金上的不對等性，直播觀眾的打賞金額與提供者的表演內(nèi)容價(jià)位上并沒有非常標(biāo)準(zhǔn)的對價(jià)，許多天價(jià)打賞并不需要直播提供者付出對應(yīng)價(jià)金的服務(wù)，對于同樣的直播表演，有的觀眾并沒有進(jìn)行打賞，有的觀眾進(jìn)行小額打賞，有的觀眾卻打賞金額較高，動輒會達(dá)到數(shù)萬元，這種對于同樣服務(wù)的天價(jià)價(jià)金差距無法通過服務(wù)合同關(guān)系進(jìn)行合理的解釋。因此筆者認(rèn)為該種觀點(diǎn)無法很好的對打賞行為進(jìn)行定性，有待學(xué)者們進(jìn)行進(jìn)一步完善。

贈與合同說：贈與合同是贈與人將有用物權(quán)的財(cái)產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給受贈人，受贈人表示接受的行為。打賞行為的不對價(jià)性即具有充分的自愿性，贈與行為的特點(diǎn)是無償性與自愿性可以作為定性網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的有力支撐。并且提供網(wǎng)絡(luò)直播的行為可以類推參考中國經(jīng)典的賣藝打賞行為，表演者通過提供無償演出向觀眾發(fā)出訂立贈與合同的意思表示，該意思表示的法律性質(zhì)應(yīng)為要約邀請，觀眾通過接受要約邀請并實(shí)施贈與的行為作出要約的意思表示，表演者通過接受觀眾的贈與作出接受贈與的意思表示。該種行為與網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為相似，可以參考賣藝打賞行為對網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為進(jìn)行定性，網(wǎng)絡(luò)直播者通過提供直播服務(wù)，對網(wǎng)絡(luò)直播觀眾發(fā)出要約邀請，網(wǎng)絡(luò)直播觀眾通過在直播平臺消費(fèi)充值虛擬貨幣購買虛擬禮物對直播提供者進(jìn)行打賞，發(fā)出明確贈與標(biāo)的與贈與對象的要約，主播默認(rèn)收到禮物的機(jī)制即代表著作出了接受要約的承諾，接受網(wǎng)絡(luò)直播觀眾的贈與行為，此時(shí)網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為打賞行為完成，雙方成立贈與合同。

筆者認(rèn)為觀點(diǎn)的選擇應(yīng)當(dāng)從便利與社會矛盾糾紛解決的角度處罰，因此將網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為根據(jù)贈與合同說去定性更為合適。因?yàn)橘浥c合同說可以更好的解決因直播提供者因過度包裝使觀眾產(chǎn)生錯誤認(rèn)識從而打賞的糾紛，并且對于未成年人不具有天價(jià)打賞的主體條件角度去解決也有一定幫助。并且網(wǎng)絡(luò)直播的提供者表演內(nèi)容具有即時(shí)性，根據(jù)服務(wù)合同說需要認(rèn)定合同內(nèi)容具體確定，與直播內(nèi)容的即時(shí)性沖突，不能很好的解決現(xiàn)實(shí)問題的認(rèn)定。其余觀點(diǎn)各有一些現(xiàn)實(shí)方面的局限性。綜合上述觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為進(jìn)行拆分為服務(wù)合同行為與無償贈與行為，即把網(wǎng)絡(luò)直播觀眾的打賞金額按照一定比例區(qū)分為服務(wù)合同行為和無償贈與行為。對于運(yùn)營網(wǎng)絡(luò)直播平臺的基本費(fèi)用以及觀眾觀看量、注冊量、以及收看直播平臺所投放的平臺廣告等收入按照傳統(tǒng)播放平臺法律關(guān)系來認(rèn)定，將部分打賞金額認(rèn)定為與平臺所簽訂的服務(wù)合同。另外超出平臺服務(wù)費(fèi)用的金額，即根據(jù)分紅比例等相關(guān)因素，實(shí)際打賞給網(wǎng)絡(luò)直播提供者的部分認(rèn)定為無償贈與行為。即網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為在主體方面構(gòu)成了消費(fèi)合同關(guān)系。在該法律關(guān)系中消費(fèi)方為網(wǎng)絡(luò)直播觀眾，對應(yīng)關(guān)系主體為直播平臺，直播提供者為第三方。

三、網(wǎng)絡(luò)直播打賞的糾紛解決機(jī)制探索

現(xiàn)階段對于網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的定性并無官方說法，筆者認(rèn)為無論采用贈與合同說或者服務(wù)合同說，都不能單純只將其分析為性質(zhì)單一的法律行為，應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā)，根據(jù)社會現(xiàn)實(shí)所反映出來的問題分階段的對網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為進(jìn)行分析定性，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)去對該行為所引發(fā)的糾紛進(jìn)行分析。

落實(shí)網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為法律關(guān)系主體的確定：無論采取上述哪種學(xué)說，我們發(fā)現(xiàn)無論是網(wǎng)絡(luò)直播提供者，直播觀眾或者網(wǎng)絡(luò)直播平臺，考慮到直播觀眾的主體數(shù)量廣泛性和不確定性，三方共同簽訂協(xié)議確定法律關(guān)系和糾紛解決方式不具備現(xiàn)實(shí)可能性，并且在實(shí)際中三方并沒有一個共同商榷的機(jī)會，往往是以網(wǎng)絡(luò)直播平臺作為中介方，分別與其他主體簽訂協(xié)議，從而導(dǎo)致法律關(guān)系相對較為復(fù)雜。因此筆者認(rèn)為無論采取哪種學(xué)說，作為糾紛之中的核心模塊，網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的定性應(yīng)當(dāng)從網(wǎng)絡(luò)直播平臺作為切入點(diǎn)，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)直播平臺的運(yùn)營模式和公司性質(zhì)確定一個三方共為法律關(guān)系主體的協(xié)議，從而確定某種法律關(guān)系。具體操作方式可以借鑒網(wǎng)絡(luò)直播平臺所設(shè)置的用戶登錄注冊界面時(shí)，需要同意的《用戶服務(wù)協(xié)議》和《隱私條款》，在《用戶服務(wù)協(xié)議》和《隱私條款》中在主體上將雙方法律關(guān)系改為三方法律關(guān)系，在內(nèi)容上事先將可能發(fā)生的糾紛解決方式、糾紛解決地、三方法律關(guān)系的定性，網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的法律性質(zhì)等方面內(nèi)容進(jìn)行約定。在此角度下將打賞行為進(jìn)行拆分，為社會所存在的“未成年人天價(jià)打賞”、“直播觀眾受到主播欺騙要求退款”等案件，通過撤銷權(quán)，對網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的溢價(jià)部分進(jìn)行退回，為社會糾紛解決提供新的思路。

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西北政法大學(xué) 法律碩士教育學(xué)院