□文/歐陽嘉儀 孫一超 龐穎怡 古亮鋒
(上海海關學院 上海)
[提要]近年來,依托國家政策的扶持,以汽車平行進口為代表的平行進口貿(mào)易飛速發(fā)展,借助先進的跨境電商平臺,大量平行進口商品銷入國內(nèi),中國海關也針對該類特殊貿(mào)易制定相關監(jiān)管政策。然而,現(xiàn)行海關政策僅局限于對平行進口汽車的監(jiān)管,對判定平行進口商品是否涉及知識產(chǎn)權侵權等條例尚不明確,不僅給海關平行進口商品監(jiān)管帶來不便,更無法保障相關企業(yè)的權益。本文從廣州海關、上海海關對平行進口商品監(jiān)管的實例入手,結合海關相關監(jiān)管措施,分析當前中國海關對平行進口商品監(jiān)管的不足之處,探討如何實現(xiàn)海關高效監(jiān)管,實現(xiàn)更加合理科學的海關監(jiān)管管理制度。
2016年3月,商務部等8部委聯(lián)合發(fā)布《關于促進汽車平行進口試點的若干意見》,其中明確了允許通過海關特殊監(jiān)管區(qū)域開展平行進口汽車保稅倉儲業(yè)務,標志著我國平行進口汽車告別“水貨”的身份,實現(xiàn)合法化。2019年,汽車“平行進口+保稅展示”新模式落地南沙,在當?shù)睾jP政策的推動下,平行進口汽車貿(mào)易展現(xiàn)出了空前的盛況。
據(jù)此廣州海關也推出了相應的平行進口汽車監(jiān)管模式:首先,平行進口汽車以保稅方式自境外運至保稅區(qū),辦理入?yún)^(qū)通關手續(xù),同時平行進口車企可以享受暫緩納稅的優(yōu)惠;其次,平行進口汽車企業(yè)可以通過“保稅展示交易”的途徑,將處于保稅狀態(tài)的平行進口汽車進行展示的同時進行交易活動。這項政策有利于平行進口汽車產(chǎn)業(yè)的集約化發(fā)展以及拓展銷售渠道,便于建立平行進口汽車倉儲、展示、銷售等環(huán)節(jié)一體化鏈條,實現(xiàn)“‘保稅物流’+‘保稅展示交易’+‘一次備案,多次使用’”的產(chǎn)業(yè)模式。
雖然相關政策不斷完善推進,但當前廣州市的平行進口車行業(yè)仍然存在一些問題:企業(yè)規(guī)范程度欠佳,政策不完善。在平行進口車未得到規(guī)范之前不少港口都存在這一銷售行為,廣州地區(qū)的港口也不例外。平行進口車長期處于國家法律的“灰色地帶”,政府以及海關部門對平行進口車企業(yè)也未進行明確規(guī)范。因此,許多平行進口車企業(yè)沿用之前的規(guī)范制度,導致企業(yè)在運輸、服務、管理等環(huán)節(jié)上存在不足,對于平行進口車消費者的保障大多基于商家的信譽程度,因此給消費者造成了不小的困擾。例如,2019年廣東省高級人民法院審判的廣東省前行科技有限公司與消費者梁信源之間關于平行進口汽車合同一案,案件爭議內(nèi)容便涉及了平行進口汽車的改裝問題。案涉《汽車銷售合同》約定“全新車、無事故、無維修、無保養(yǎng)、現(xiàn)公里數(shù)為115公里,交車不超過200公里”,且被告前行科技有限公司認為對平行進口車在境外改裝完成出廠后的車況的承諾和保證,是符合國家汽車平行進口政策的,也是行業(yè)的習慣性、常規(guī)性的做法,并無虛假情形。而上訴人認為將已行駛過的汽車改裝再平行進口屬于二手車買賣,并不屬于新車進口。本案中,被告人認為調整汽車里程表屬于改裝范疇,但自行調改車輛里程表讀數(shù)不屬于根據(jù)國家汽車平行進口政策對車輛進行符合性改裝的范疇。因此,本案最終判決認定前行科技公司在車輛銷售過程中故意隱瞞了車輛真實情況,該行為構成欺詐,并根據(jù)《中華人民共和國消費者權益保護法》第五十五條第一款“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的,應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的三倍;增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的,為五百元。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定”的規(guī)定,判令前行科技公司應承擔購車款三倍的懲罰性賠償責任。
可見,雖然隨著法律的不斷完善,平行進口車企業(yè)受到了較大程度上的規(guī)范。但由于一些自貿(mào)區(qū)眾多企業(yè)聚集,其中不乏會出現(xiàn)因企業(yè)規(guī)范程度不到位所引起的糾紛,這不僅使消費者權益受損,自貿(mào)區(qū)評價會相對降低,也給廣州平行進口車行業(yè)發(fā)展造成阻礙。這一連鎖反應的重要原因就在于平行進口的相關企業(yè)規(guī)范程度欠佳,未能保證產(chǎn)品質量,給消費者帶來平行進口車“水深”的感覺;另一方面從2020年開始,隨著國六排放標準的實施,中國進入了“國六時代”。國六排放標準被認為是影響平行進口車的最大因素,雖然國家發(fā)改委發(fā)布的《關于2019年國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃執(zhí)行情況與2020年國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃草案的報告》,明確提出“允許進口尾氣排放實測結果達到國六標準的平行進口汽車”,但因為平行進口汽車本身的特殊性質———環(huán)保信息公開難度極大,所以造成國六標準的汽車不能順利清關進入國內(nèi)市場,再加上疫情困擾,使我國平行進口汽車市場暫時進入“寒冬”。因此,要使平行進口汽車產(chǎn)業(yè)進一步完善和回暖,還需要當?shù)睾jP等行政部門和企業(yè)建立溝通機制,完善平行進口汽車售前及售后鏈條。海關還需繼續(xù)著力于優(yōu)化口岸營商環(huán)境,創(chuàng)新監(jiān)管手段,推廣應用“智慧海關”系統(tǒng),推動減輕企業(yè)負擔。
自2014年國務院批準上海自貿(mào)區(qū)試點汽車平行進口,平行進口車正式告別原先的“水貨”身份,得到合法化,加上國內(nèi)跨境電商平臺的迅速發(fā)展,中國平行進口貿(mào)易市場迅速擴張,卻也給海關監(jiān)管帶來了壓力。依據(jù)上海知識產(chǎn)權法院發(fā)布的《上海知識產(chǎn)權法院涉自貿(mào)區(qū)知識產(chǎn)權案件審判情況(2015~2017)》數(shù)據(jù)可知,僅2015~2017年該法院處理的平行進口知識產(chǎn)權案件就有645件,其中涉及危害商標權及不正當競爭糾紛的案件占到了23.41%。自貿(mào)區(qū)內(nèi)企業(yè)在國際貿(mào)易的開展中常會涉及平行進口商標侵權的問題,而在我國目前法律體系下,關于商標平行進口的有關標準,僅在2009年《專利法》第68條第一項中規(guī)定對其采取國際窮盡原則,缺乏其他明確的規(guī)定。另外,商標的平行進口也涉及到權力用盡原則,而我國目前對于該原則的運用范圍及相關標準存在模糊與意見不統(tǒng)一,造成了國內(nèi)對平行進口商標侵權認定規(guī)則的不明確性,并加大企業(yè)涉及相關侵權問題可能性的同時也增加了海關對于平行進口商品監(jiān)管的難度。
以上海自貿(mào)區(qū)發(fā)生的上海喬杉信息科技有限公司與廣東壹號大藥房連鎖有限公司、紐海電子商務(上海)有限公司侵害商標權糾紛案為例,被告壹號大藥房將其購入的由臺灣森田藥妝有限公司生產(chǎn)的森田藥妝面膜,放在另一被告紐海電子商務有限公司的電商平臺進行銷售。原告喬杉公司在此之前已獲得了該面膜在中國大陸的網(wǎng)上獨家許可銷售權,以壹號藥房未經(jīng)許可銷售經(jīng)商標權保護產(chǎn)品,構成商標侵權為由,將兩公司告上法庭。法院審理認為,被告銷售的產(chǎn)品并非假冒產(chǎn)品,根據(jù)“商標權一次用盡原則”、商標的功能及《中華人民共和國商標法》第四十八條和第五十七條規(guī)定,駁回了原告喬杉公司的訴訟請求。
本案中,法院將“商標權利一次用盡”解釋為:對于經(jīng)商標權人許可等合法方式流入市場的產(chǎn)品,購買者無需經(jīng)商標權人許可,有權將該商品再次出售或以其他方式提供給他人,商標權人或商標被授權許可人僅有一次控制商標商品商標權的權利,以避免其過大的控制權限而妨礙商品的自由流通。但對于“商標權利一次用盡”中的權利用盡范圍、標準等問題并未進行進一步的解釋,可見我國平行進口商品在知識產(chǎn)權方面的法律規(guī)定仍舊存有一定模糊,導致糾紛易發(fā),這也對海關判定平行進口商品是否侵權及相關準入問題帶來挑戰(zhàn)。
現(xiàn)今,上海海關針對平行進口商品監(jiān)管的相關法規(guī)、政策幾乎處于空白狀態(tài),在上海海關官網(wǎng)以及上海市人民政府官網(wǎng)搜索“平行進口”關鍵詞,只能搜索到平行進口汽車相關的政策,而沒有任何關于一般平行進口商品的監(jiān)管措施。針對平行進口汽車監(jiān)管,上海海關創(chuàng)新性地提出了保稅倉儲政策取代了原先的“落地繳稅”政策,并同期推出了保稅倉儲監(jiān)管操作規(guī)范。在平行進口汽車的監(jiān)管模式上主要分為三步:入境監(jiān)管、事中監(jiān)管以及后續(xù)監(jiān)管。入境監(jiān)管主要由檢驗檢疫機構對入?yún)^(qū)的平行進口汽車實施唯一性核查,確認車輛車架號與申報一致;對平行進口汽車禁止整改項目進行核查,重點核查車輛新舊、車架號鋼印、車輛結構性等項目。事中監(jiān)管主要由檢驗檢疫機構應對自貿(mào)區(qū)內(nèi)設立的平行進口汽車整改場所、保稅倉儲實施監(jiān)督管理。后續(xù)監(jiān)管主要由檢驗檢疫機構對進口試點企業(yè)實施檔案管理、一致性驗證管理。對平行進口汽車企業(yè)而言,3個月的保稅倉緩沖期大大充裕了其申報進口、申辦檢驗檢疫等各類進口手續(xù)的準備時間,同時企業(yè)在報稅期內(nèi)便可進行相關商品的展示及銷售,加快資金回流,大大節(jié)省了企業(yè)在平行進口過程中的運作成本與時間成本,更高的收益也使得相關企業(yè)的平行進口業(yè)務得以不斷擴充。對海關而言,平行進口汽車監(jiān)管政策的出臺為海關的相關監(jiān)管業(yè)務提供了一個統(tǒng)一的標準,起了一定的規(guī)范作用,同時“保稅倉儲”制度與上海海關前期出臺的諸如“保稅展示交易”等制度的多元結合運用也進一步提升了海關平行進口汽車監(jiān)管的效率與精準度。
通過選取廣州、上海這兩個國內(nèi)具代表性的地區(qū),對其平行進口產(chǎn)業(yè)與海關監(jiān)管進行分析,可以得出兩地平行進口海關監(jiān)管的共性與差別,見表1。(表1)
表1 廣州、上海海關平行進口商品監(jiān)管現(xiàn)狀一覽表
在共性方面,兩地海關針對平行進口汽車的監(jiān)管模式與規(guī)范大致統(tǒng)一,即參照“保稅倉儲”與“報稅展示交易”及其他制度多元結合的監(jiān)管模式,入境、事中及后續(xù)監(jiān)管的三步監(jiān)管模式逐步完善,給平行進口過程中的海關與企業(yè)帶來了便利,體現(xiàn)了中國海關對平行進口汽車監(jiān)管的重視,以及國家對平行進口汽車產(chǎn)業(yè)的大力扶持。然而,也存在著一些共性的問題,目前海關平行進口監(jiān)管的相關規(guī)范都局限于對平行進口汽車的監(jiān)管,而在其他平行進口商品的監(jiān)管上存在著嚴重的政策空白,使得海關在對其他平行進口商品監(jiān)管的過程中缺乏統(tǒng)一的規(guī)范,給海關平行進口商品監(jiān)管帶來不便,也給國家的稅收安全帶來潛在威脅。同時,海關對于平行進口商品監(jiān)管中一些細化政策的制定并不完善,如平行進口企業(yè)規(guī)范、知識產(chǎn)權監(jiān)管規(guī)范等方面,使得平行進口監(jiān)管中存在著一定的法律漏洞,也增加了相關企業(yè)在平行進口的過程中涉及司法糾紛的可能性。
在對平行進口商品的監(jiān)管上,廣州海關與上海海關的差別主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)在平行進口汽車監(jiān)管模式方面。廣州海關在原先的“保稅倉儲”與不同制度多元結合的監(jiān)管模式基礎上進行了一定創(chuàng)新。以廣州南沙的平行進口車輛預檢驗制度為例,南沙海關與第三方公司進行合作,共同對到港車輛進行檢測,該制度下關區(qū)總體檢測能力提升近2倍,單2019年5月汽車平行進口量同比增長近4倍,到港車輛實現(xiàn)“即到即檢”。同時,南沙海關也與相關平行進口汽車企業(yè)展開積極合作,建立海關、企業(yè)和碼頭三者間的信息聯(lián)動平臺,靈活協(xié)調車輛在港口的裝卸及檢驗安排,大大減少車輛在港口的停留時間,實現(xiàn)“貨車不過夜”。針對平行進口汽車的監(jiān)管,上海海關先后于2016年和2018年發(fā)布了兩次關于平行進口汽車保稅倉儲的公告,設立平行進口汽車保稅倉儲海關監(jiān)管相關規(guī)范程序,并對平行進口企業(yè)資質備案流程、申報要求、保稅倉儲期限規(guī)定等進行明確。其中,2018版公告對2016版公告中有關平行進口企業(yè)資質備案要求、平行進口汽車保稅倉儲期及期限內(nèi)的相關整改等監(jiān)管標準進行了一定的修改與完善,如2018版公告將平行進口汽車的保稅倉儲期限由原先的3個月的硬性規(guī)定修改為以特殊監(jiān)管區(qū)域相關規(guī)定為準,保稅倉儲期限的靈活性大大提升,為平行進口企業(yè)相關申報工作提供便利,也使海關對平行進口汽車的監(jiān)管效率更為優(yōu)化。
(二)在兩地海關的平行進口商品監(jiān)管優(yōu)勢方面。廣州海關位于粵港澳大灣區(qū),運抵香港機場的進口貨物可通過換裝轉運的方式快速運入廣東境內(nèi)海關,并直接辦理清關,這給廣州海關對進口商品的通關監(jiān)管帶來了極大便利。目前,雖然廣州海關對除平行進口車輛以外的平行進口商品監(jiān)管政策尚不明確,但若上述政策能夠適用于平行進口商品監(jiān)管,必將給廣州海關及廣東境內(nèi)各海關的平行進口商品監(jiān)管帶來巨大便利,也為該地區(qū)平行進口貿(mào)易的發(fā)展帶來優(yōu)勢。同時,借“海上絲綢之路”的東風,廣州海關正在與荷蘭、英國等沿線港口國家海關進行積極的通關交流與合作,并與香港霍英東集團有限公司、荷蘭馬士基遠東班輪中心等名震海內(nèi)外的商界、航運界企業(yè)進行合作,助力將廣州南沙建設為粵港澳的貨運樞紐,這也將為廣州平行進口商品海關監(jiān)管的發(fā)展創(chuàng)造有利條件。相較于廣州海關的地理優(yōu)勢,上海海關對平行進口商品監(jiān)管的優(yōu)勢主要體現(xiàn)在其成熟的保稅區(qū)建設以及先進的監(jiān)管標準方面。上海洋山港作為目前全國唯一的特殊綜合保稅區(qū),與上海自由貿(mào)易試驗區(qū)實現(xiàn)“區(qū)港一體”,并與國內(nèi)19個省市海關進行通關合作,運用大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈等新型技術對區(qū)內(nèi)的多樣性國際商品進行監(jiān)管。同時,通過對標國際海關相關監(jiān)管標準,洋山海關不斷更新完善區(qū)內(nèi)監(jiān)管模式,刪減無用冗余的海關監(jiān)管程序,獨創(chuàng)“先進區(qū)后報關”、“保稅展示交易”等一系列創(chuàng)新監(jiān)管制度,并在全國范圍內(nèi)進行推廣。據(jù)海關發(fā)布官方數(shù)據(jù)顯示,2019年上海洋山港進出口總貨值達到2,285.6億美元,較2013年增長10.4%,較2006年增長374.0%,可見洋山港保稅區(qū)建設的逐步成熟化以及洋山海關監(jiān)管模式不斷創(chuàng)新完善的有效性。另外,上海海關已在浦東設立了多個百億乃至千億級別保稅展示交易平臺,保稅區(qū)建設已相當成熟,逐步構成集保稅期內(nèi)展示、交易、維修等多種產(chǎn)業(yè)功能為一體的綜合保稅區(qū),幾乎可以滿足平行進口汽車在保稅期內(nèi)的各項監(jiān)管需求。和廣州海關相同,目前上海海關針對除平行進口汽車之外的平行進口商品的監(jiān)管政策幾乎處于空白階段,但上海海關成熟的保稅區(qū)建設與高效且不斷優(yōu)化的海關監(jiān)管模式無疑已為平行進口商品監(jiān)管打下了良好的基礎,因此國家關于平行進口商品海關監(jiān)管政策的明確與出臺尤為關鍵。
(三)在兩地海關平行進口商品監(jiān)管面臨的問題方面。廣州海關面臨的主要問題在于對跨境電商及相關平行進口企業(yè)的監(jiān)管規(guī)范制度不明確、政策不完善,部分平行進口企業(yè)所遵循的規(guī)范制度無法保障消費者的權益,導致企業(yè)陷入糾紛、消費者權益不被保障以及消費者對平行進口海關監(jiān)管滿意度低的后果,如上文案例中由于平行進口企業(yè)相關規(guī)范欠佳,企業(yè)沿用先前行業(yè)的常規(guī)做法將平行進口汽車進行改裝處理,而該改裝車輛并不符合國家平行進口汽車政策的規(guī)定,導致消費者權益受到損害。上海海關面臨的主要問題在于目前國內(nèi)權力用盡原則運用范圍與標準意見不統(tǒng)一、平行進口商標侵權認識規(guī)則不明確,造成平行進口商品監(jiān)管難度大,法律糾紛頻發(fā)。如,上文案例中法院在判決時僅對“商標權一次用盡原則”進行了初步解釋,未對權利用盡范圍、標準等問題進行深入解釋,體現(xiàn)了當前中國平行進口商品知識產(chǎn)權方面法律規(guī)定的模糊,導致平行進口商品知識產(chǎn)權糾紛易發(fā),也給海關判定平行進口商品是否侵權及相關準入問題帶來挑戰(zhàn)。