朱利平 曾潤喜
(1.重慶大學(xué)法學(xué)院 重慶 400044; 2.重慶大學(xué)新聞學(xué)院 重慶 401331)
隱私信息保護是指保障公民個人對自身不愿為他人所知悉的私密信息處于一種合理控制狀態(tài)。隨著大數(shù)據(jù)開放時代來臨,個人隱私信息的收集、處理與傳播已經(jīng)滲透到了私人生活交往場域的方方面面[1],其控制、使用、處置等權(quán)益形態(tài)將發(fā)生重大轉(zhuǎn)型,未來保護隱私信息法益將變得越來越緊迫且必要。近十多年來,國內(nèi)學(xué)界對隱私信息保護的關(guān)注度也明顯加大,大體形成技術(shù)框架、場景應(yīng)用與法律規(guī)制三個層面的內(nèi)容結(jié)構(gòu),涉及多個學(xué)科交叉領(lǐng)域。從研究現(xiàn)狀看,在信息技術(shù)發(fā)展創(chuàng)新、研究焦點及理論推移轉(zhuǎn)換、隱私信息概念混亂化等語境下,目前國內(nèi)亟需對這一新興研究領(lǐng)域的知識網(wǎng)絡(luò)與議題熱點進行系統(tǒng)考察。已有相關(guān)文獻述評類研究主要從網(wǎng)絡(luò)隱私問題研究[2]、個人信息保護研究[3]、信息隱私關(guān)注與行為研究[4]等方向進行了可視化分析或文獻綜述。這些研究傾向于某一子領(lǐng)域或相關(guān)領(lǐng)域的研究知識脈絡(luò),對隱私信息法益層面的內(nèi)容甚少涉及,且缺乏對大數(shù)據(jù)開放這一新情境及趨勢的關(guān)注。為此,本文旨在對國內(nèi)大數(shù)據(jù)開放時代隱私信息保護研究知識進行分析,挖掘述評該領(lǐng)域的核心議題及前沿?zé)狳c,為后續(xù)研究提供參考。
1.1研究方法本文以2000-2020年“隱私信息保護”問題的國內(nèi)研究文獻為對象,借助可視化分析工具CiteSpaceIII通過中介中心性、突現(xiàn)性、Sigma值等[5-6]考察國內(nèi)大數(shù)據(jù)開放時代隱私信息保護研究的核心議題、前沿趨勢及新的研究空間,從而更好地理解與認識其科學(xué)發(fā)展規(guī)律。一方面,從研究基礎(chǔ)(高被引、經(jīng)典文獻及理論)及主體關(guān)系(作者、期刊、機構(gòu))分布特征橫向考察其知識關(guān)系模式;另一方面,從關(guān)鍵詞共現(xiàn)聚類及時區(qū)圖譜分布特征展示該領(lǐng)域的研究熱點與前沿趨勢[7]。在此基礎(chǔ)上,本文重點對該研究領(lǐng)域的核心內(nèi)容進行評述。
1.2數(shù)據(jù)獲取本文選取北大核心期刊與CSSCI來源期刊文獻記錄為數(shù)據(jù)源,從中國期刊網(wǎng)學(xué)術(shù)文獻總庫(CNKI)中獲取樣本數(shù)據(jù)。在檢索術(shù)語及策略上,隱私信息保護涉及的核心概念有隱私、隱私信息、個人信息、個人信息保護,可由隱私和個人信息保護兩個主題詞涵蓋;大數(shù)據(jù)開放涉及的核心概念有大數(shù)據(jù)、開放數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)共享、政府?dāng)?shù)據(jù)開放等,可由大數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)開放、網(wǎng)絡(luò)三個主題詞涵蓋。
在CNKI期刊高級檢索中,按照“檢索條件:主題=大數(shù)據(jù) and 隱私,or 主題=數(shù)據(jù)開放 and 隱私,or主題=網(wǎng)絡(luò) and 隱私;or 主題=大數(shù)據(jù) and 個人信息保護,or 主題=數(shù)據(jù)開放 and 個人信息保護,or 主題=網(wǎng)絡(luò) and 個人信息保護;and全部模糊匹配;and‘CSSCI期刊=Y or 核心期刊=Y’”進行檢索,得到文獻記錄2 249條,檢索時間為2020.09.21。通過篩除研討會、前言、通知、編者按、視點等無效文獻,最終確定有效文獻記錄2 119條,時間跨度為2000-2020年。
利用STATA 15.0進行最小二乘法(OLS)估計,可得到該領(lǐng)域科學(xué)文獻的普賴斯指數(shù)增長函數(shù)[8]為:Ft=4e0.319t(e=2.718…,t=0,1,2,3…,表示第幾年),調(diào)整R2為0.923??梢?,該研究領(lǐng)域文獻年穩(wěn)定持續(xù)增長率約為31.9%,初始年份應(yīng)在2000年左右(實際文獻量為5篇),保持著高速增長態(tài)勢。如圖1所示,2000-2007年開始起步,2008-2013年翻倍式發(fā)展,2014年以來持續(xù)爆發(fā)性增長,并在大數(shù)據(jù)開放時代開啟了研究轉(zhuǎn)向之路,說明了挖掘述評該領(lǐng)域研究熱點內(nèi)容及前沿趨勢的必要性。
上述核心作者主要有三大來源:一類是信息工程與計算機科學(xué)領(lǐng)域,如楊庚(14)、張曉琳(14)、陳臣(13)、馬曉亭(12)、秦小麟(11)、馬建峰(11)、馮登國(10)、鞠時光(9)、孟小峰(7)等;一類是經(jīng)濟管理、政府治理、隱私傳播、知識服務(wù)等人文社科領(lǐng)域,如顧理平(11)、徐敬宏(10)、袁勤儉(8)、黃如花(7)、朱光(7)等;一類是知識產(chǎn)權(quán)、個人數(shù)據(jù)保護、隱私權(quán)法等法律科學(xué)領(lǐng)域,如王利明(8)、齊愛民(7)、何培育(7)等,大多存在跨學(xué)科交叉研究的特點。不過,該領(lǐng)域盡管已積累了一批較有影響力、規(guī)模化的作者群體,但作者共現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)密度低、合作程度弱、體系不成熟(密度為0.0009),僅形成了以楊庚、張曉琳、馬建峰為中心的三個合作網(wǎng)絡(luò)聚類,尚需進一步推進知識研究的可持續(xù)化、集中化及深度化。
2.2機構(gòu)合作網(wǎng)絡(luò)分析與作者合作網(wǎng)絡(luò)分析結(jié)果類似,篇數(shù)排名較為靠前的機構(gòu)有南京郵電大學(xué)計算機學(xué)院(39篇)、武漢大學(xué)信息管理學(xué)院(34篇)、中國人民大學(xué)法學(xué)院(22篇)、武漢大學(xué)法學(xué)院(19篇)、江蘇大學(xué)計算機科學(xué)與通信工程學(xué)院(19篇)、蘭州商學(xué)院(18篇)、南京大學(xué)信息管理學(xué)院(17篇)等,如圖2所示。這些高產(chǎn)機構(gòu)中,南京郵電大學(xué)計算機學(xué)院、武漢大學(xué)法學(xué)院、蘭州商學(xué)院等有較高的突現(xiàn)性,還有一些機構(gòu)如西安電子科技大學(xué)計算機學(xué)院、東南大學(xué)法學(xué)院等也具有一定的突現(xiàn)性。上述結(jié)果表明,該領(lǐng)域基本形成了以信息管理學(xué)院、法學(xué)院和計算機科學(xué)學(xué)院為主體的格局,在各高校內(nèi)部有著穩(wěn)定的合作網(wǎng)絡(luò),共同引領(lǐng)了新的研究前沿及方向。
圖2 2000-2020年高產(chǎn)機構(gòu)合作網(wǎng)絡(luò)
2.3知識基礎(chǔ)內(nèi)容分析本文進一步采用“年份+被引量”“主題相關(guān)度”和“內(nèi)容貢獻度”三項指標考察該領(lǐng)域的知識基礎(chǔ)內(nèi)容。表1列出了影響最大的前20篇文獻,以純法學(xué)學(xué)科分類研究文獻為主,體現(xiàn)了該研究領(lǐng)域重點聚焦在法律保護層面。在2013年,王利明較早提出互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算等新一代信息技術(shù)對隱私信息保護帶來新挑戰(zhàn)及法益危機;史衛(wèi)民詳細梳理了數(shù)據(jù)挖掘、商業(yè)智能、追溯集成等給大數(shù)據(jù)時代個人隱私信息保護帶來的現(xiàn)實困境。此后,馮登國等于2014年系統(tǒng)闡述了大數(shù)據(jù)收集、存取、利用等各環(huán)節(jié)存在隱私泄露風(fēng)險及保護上的技術(shù)挑戰(zhàn);而張新寶此后全面探討了大數(shù)據(jù)時代隱私法益與個人信息保護平衡規(guī)制的問題。這些文獻分別從法律性質(zhì)、技術(shù)框架與規(guī)制治理等角度展開基礎(chǔ)性研究,已成為該領(lǐng)域的經(jīng)典文獻。
表1 2000-2020年隱私信息保護經(jīng)典文獻情況
續(xù)表1 2000-2020年隱私信息保護經(jīng)典文獻情況
同時,大數(shù)據(jù)開放時代的隱私信息保護在三個基礎(chǔ)領(lǐng)域也得到有力推進:一是個人隱私信息法律性質(zhì)的理論批判與立法模式轉(zhuǎn)型問題,范為、高富平、吳偉光、丁曉東等討論了這方面的內(nèi)容;二是個人隱私信息(或數(shù)據(jù))確權(quán)與新型人格權(quán)利的關(guān)系問題,齊愛民、梅夏英等的研究有著重要貢獻;三是個人隱私信息保護與被遺忘權(quán)的關(guān)系問題,主要體現(xiàn)在楊立新、鄭志峰等的文獻中。而2016年以后有關(guān)隱私信息保護的基礎(chǔ)理論與應(yīng)用研究開始發(fā)力,例如數(shù)據(jù)經(jīng)濟、知識情報、社交網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)開放、健康醫(yī)療、人工智能等不同情境場域中的研究內(nèi)容及熱點主題不斷涌現(xiàn)。
上述經(jīng)典文獻主要刊載在《中國社會科學(xué)》《中國法學(xué)》《法學(xué)研究》《計算機學(xué)報》《情報理論與實踐》《情報雜志》等期刊,呈現(xiàn)出法學(xué)、計算機科學(xué)、信息管理等多領(lǐng)域跨學(xué)科交叉的特點??傊?,當(dāng)前國內(nèi)該領(lǐng)域研究的知識基礎(chǔ)與關(guān)系網(wǎng)絡(luò)已基本形成,研究知識已在一大批高產(chǎn)作者間傳播,承載研究知識傳播的專業(yè)性和綜合性期刊體系已搭建成型,為學(xué)者機構(gòu)跨學(xué)科交叉合作提供了新契機。
3.1關(guān)鍵詞共現(xiàn)聚類圖譜結(jié)構(gòu)分析考察關(guān)鍵詞共現(xiàn)圖譜有助于揭示研究熱點及前沿趨勢。本文設(shè)置時間范圍為“2000-2020”“閥值Top50”及“最小樹法”,生成了494個關(guān)鍵詞節(jié)點,219個連線,密度為0.0018,表明隱私信息保護研究領(lǐng)域不同關(guān)鍵詞節(jié)點間的關(guān)系較為松散。據(jù)圖3可見,關(guān)鍵詞出現(xiàn)頻次越高則圖譜節(jié)點越大,高頻關(guān)鍵詞依次為隱私保護(452)、大數(shù)據(jù)(372)、隱私權(quán)(224)、個人信息(166)、社交網(wǎng)絡(luò)(129)、個人信息保護(90)、無線傳感器網(wǎng)絡(luò)(86)、大數(shù)據(jù)時代(71)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)(64)、信息安全(60)、個人數(shù)據(jù)(51)、數(shù)據(jù)開放(45)、圖書館(44)、云計算(43)、網(wǎng)絡(luò)安全(43)、位置隱私(39)、互聯(lián)網(wǎng)(37)、物聯(lián)網(wǎng)(36)、差分隱私(36)、被遺忘權(quán)(35)、法律保護(34)等,學(xué)界大致以這些重要問題為研究內(nèi)容。
結(jié)合中介中心性分析,發(fā)現(xiàn)隱私保護(0.87)、無線傳感器網(wǎng)絡(luò)(0.86)、電子商務(wù)(0.76)、互聯(lián)網(wǎng)(0.71)、位置隱私(0.66)、隱私威脅(0.62)、p2p網(wǎng)絡(luò)(0.57)、網(wǎng)絡(luò)安全(0.55)、隱私權(quán)(0.50)、網(wǎng)絡(luò)隱私(0.50)、非人格化(0.49)、信息安全(0.44)、個人數(shù)據(jù)(0.32)、行業(yè)自律(0.3)、物聯(lián)網(wǎng)(0.29)、私生活(0.21)等是具有局部聯(lián)接作用的關(guān)鍵節(jié)點或研究領(lǐng)域。其中,電子商務(wù)、隱私保護、無線傳感器網(wǎng)絡(luò)、物聯(lián)網(wǎng)、個人數(shù)據(jù)處于這些關(guān)鍵節(jié)點領(lǐng)域的中心位置,具有特殊的“聯(lián)接”價值,如圖3所示。進一步參考聚類分析結(jié)果發(fā)現(xiàn),該領(lǐng)域關(guān)鍵詞聚類社群結(jié)構(gòu)顯著但同質(zhì)性較弱(Modularity 值=0.6916、Silhouette值=0.4468),可劃分為四個主題聚類群落:第一個包含無線傳感網(wǎng)絡(luò)、物聯(lián)網(wǎng)、區(qū)塊鏈、人工智能等標識詞;第二個包含個人信息保護、侵權(quán)、私生活、信息知情、人格權(quán)等標識詞;第三個包含網(wǎng)絡(luò)空間隱私、政府?dāng)?shù)據(jù)開放、高校圖書館、感知風(fēng)險、社交網(wǎng)絡(luò)、網(wǎng)絡(luò)購物、數(shù)字經(jīng)濟等標識詞;第四個包含影響、沖擊、安全、協(xié)議、風(fēng)險等標識詞。上述結(jié)構(gòu)特征表明,網(wǎng)絡(luò)信息通信技術(shù)的迭代創(chuàng)新改變了企業(yè)、消費者、政府和媒體等的社會信息交換模式,對公民隱私權(quán)產(chǎn)生了強烈沖擊,推動了學(xué)界對隱私信息保護問題的廣泛關(guān)注。
圖3 關(guān)鍵詞共現(xiàn)聚類圖譜
據(jù)此,本文認為學(xué)界的研究熱點大體可歸納為技術(shù)框架、場景應(yīng)用及法律規(guī)制三個方面,涵蓋了三條研究主線:第一條主線圍繞“大數(shù)據(jù)生態(tài)情境”,指向新一代信息技術(shù)環(huán)境下隱私信息收集、處理、傳播、識別的安全協(xié)議、保護框架及法益危機等主題側(cè)重信息管理學(xué)科范式的研究路徑;第二條主線圍繞“個人信息與隱私權(quán)保護”,指向隱私信息的法律性質(zhì)、財產(chǎn)確權(quán)、正當(dāng)性、權(quán)利對抗、侵權(quán)救濟、立法模式及情境適用等主題,側(cè)重法律規(guī)制學(xué)科范式的研究路徑;第三條主線圍繞“用戶隱私心理與社交數(shù)據(jù)傳感技術(shù)”,涉及隱私關(guān)注、隱私計算、隱私焦慮、隱私披露等隱私心理與社交網(wǎng)絡(luò)、射頻識別等用戶數(shù)據(jù)傳感端的技術(shù)應(yīng)用等議題,側(cè)重隱私傳播與社會心理學(xué)科范式的研究路徑。后文將對上述核心內(nèi)容與研究熱點進行詳細論述,此處不贅述。
3.2研究前沿趨勢分析關(guān)鍵詞共現(xiàn)時區(qū)圖譜分析可以進一步挖掘該領(lǐng)域的前沿趨勢,如圖4所示。經(jīng)關(guān)鍵詞突現(xiàn)性檢測發(fā)現(xiàn),該領(lǐng)域研究主題的“爆發(fā)式”突現(xiàn)與重大轉(zhuǎn)向可分為三個時期:第一個時期為2000-2007年,網(wǎng)絡(luò)隱私(6.27)、隱私權(quán)(28.97)、電子商務(wù)(7.51)、法律保護(5.08)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)(20.40)、圖書館(7.12)等主題先后突現(xiàn);第二個時期為2008-2012年,無線傳感器網(wǎng)絡(luò)(8.77)、位置隱私(4.13)、社交網(wǎng)絡(luò)(6.04)、云計算(4.50)、物聯(lián)網(wǎng)(3.94)、感知風(fēng)險(3.30)、大數(shù)據(jù)(13.07)等主題先后突現(xiàn);第三個時期為2013年至今,研究熱點日漸聚焦到大數(shù)據(jù)時代(4.15)、移動互聯(lián)網(wǎng)(3.27)、數(shù)據(jù)融合(5.92)、差分隱私(8.36)、數(shù)據(jù)開放(4.63)、被遺忘權(quán)(4.43)、政府?dāng)?shù)據(jù)開放(5.09)等關(guān)鍵熱點領(lǐng)域。
圖4 關(guān)鍵詞共現(xiàn)時區(qū)圖譜
目前,該研究領(lǐng)域仍處于探索發(fā)展期,其前沿趨勢可依據(jù)大數(shù)據(jù)概念、應(yīng)用及技術(shù)發(fā)展創(chuàng)新程度分為三個階段:
第一階段:2008-2012年,研究初創(chuàng)階段。這一階段的突出特點是國內(nèi)外有關(guān)用戶原創(chuàng)內(nèi)容、無線傳感器網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)挖掘、神經(jīng)網(wǎng)絡(luò)算法、map-reduce和hadoop等大數(shù)據(jù)技術(shù)有了突破性進展[11]。從圖4可見,有關(guān)個人隱私保護問題的研究在2008年前已有大量基礎(chǔ)性積累,包括網(wǎng)絡(luò)空間的隱私權(quán)與個人信息法律保護、歐美隱私權(quán)法實踐經(jīng)驗比較等[12-13],對后續(xù)研究推進有著重要意義。而隨著2008年前后“大數(shù)據(jù)”顛覆性概念、技術(shù)及應(yīng)用前景的提出,云計算、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)等成了最大的 “情境場域”,個人的位置軌跡、購物偏好、社交關(guān)系等都可能產(chǎn)生新的隱私風(fēng)險與侵權(quán)危機。由此,學(xué)界的關(guān)注點開始大量轉(zhuǎn)移到“大數(shù)據(jù)”這一新生態(tài)對隱私信息保護帶來的危機與挑戰(zhàn)上。
第二階段:2013-2015年,研究演進階段。這一階段的突出特點是大數(shù)據(jù)理念與實踐延伸到人們生活的各個角落,來自計算機科學(xué)與信息工程方面的學(xué)者們率先從隱私信息的技術(shù)保護框架方面尋求突破。這一階段,數(shù)據(jù)加密、數(shù)據(jù)庫訪問控制、數(shù)據(jù)可識別、匿名化技術(shù)等保護技術(shù)開始面臨挑戰(zhàn),一些研究主要從大數(shù)據(jù)生命周期的發(fā)布、存儲、分析和使用環(huán)節(jié)出發(fā),并從數(shù)據(jù)層、應(yīng)用層及展示層等層面來研究大數(shù)據(jù)隱私保護多級技術(shù)框架[14]。這一階段的主要熱點包括隱私管理、隱私信息匿名化、大數(shù)據(jù)隱私、差分隱私、社交網(wǎng)絡(luò)隱私、被遺忘權(quán)等等。
第三階段:2016年~至今,研究深化階段。這一階段的突出特點是法學(xué)、行政管理學(xué)、傳播學(xué)、情報學(xué)等領(lǐng)域的學(xué)者開始深入探討大數(shù)據(jù)隱私信息法律保護的基礎(chǔ)性問題。像未授權(quán)監(jiān)控、不受控制的數(shù)據(jù)生成使用與不充分的認證安全風(fēng)險,過度收集與濫用隱私數(shù)據(jù)第三國國民個人隱私權(quán)保護等對傳統(tǒng)隱私法律保護框架提出了巨大挑戰(zhàn)。在法律規(guī)制方面,包括大數(shù)據(jù)時代的隱私權(quán)、個人信息保護、被遺忘權(quán)、數(shù)據(jù)權(quán)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)、國際法律實踐比較及規(guī)制模式等基本理論問題。在場景應(yīng)用方面,主要討論政府?dāng)?shù)據(jù)開放、圖書館知識情報、數(shù)據(jù)隱私傳播、互聯(lián)網(wǎng)隱私經(jīng)濟、社交網(wǎng)絡(luò)隱私等方面的隱私信息規(guī)制治理問題。
總之,隨著近十多年來大數(shù)據(jù)理念、技術(shù)及應(yīng)用的不斷創(chuàng)新發(fā)展,國內(nèi)大數(shù)據(jù)隱私信息保護研究也先后經(jīng)歷了初創(chuàng)、演進、深化等過程,目前仍然處于探索發(fā)展階段,未來有著極其豐富的研究內(nèi)容及拓展?jié)摿?。特別是2016年以來,隨著“數(shù)據(jù)開放”“數(shù)據(jù)共享”“開放數(shù)據(jù)”“區(qū)塊鏈”成為新生態(tài)及新趨勢,未來隱私數(shù)據(jù)開放、隱私數(shù)據(jù)權(quán)屬、隱私信息自決、被遺忘權(quán)、知情同意、合法利益豁免、隱私合理期待、隱私風(fēng)險評估、隱私侵權(quán)過錯推定、隱私數(shù)據(jù)治理、隱私信息風(fēng)險、新社交網(wǎng)絡(luò)隱私、無感隱私侵害等將成為該領(lǐng)域研究的核心議題與熱點前沿。
4.1隱私信息保護的法益危機研究在大數(shù)據(jù)開放時代,隱私信息保護面臨著嚴峻的法益危機,主要有三方面:第一,隱私信息結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型與確權(quán)危機。在隱私信息結(jié)構(gòu)上,大數(shù)據(jù)生態(tài)塑造了一個開放流動的數(shù)據(jù)空間與“流動的隱私”[15],隱私信息將呈現(xiàn)出“整合性”特點,其保護范圍的界定將不得不考慮各種特定場景的約束[16]。在隱私信息權(quán)屬上,大數(shù)據(jù)時代的隱私信息特別是那些潛藏著巨大經(jīng)濟價值的敏感信息其控制權(quán)歸屬已成為亟待解決的問題[17]。第二,隱私信息侵權(quán)責(zé)任認定與救濟危機。隱私信息侵權(quán)成本低、行為方式隱秘、性質(zhì)難以確定、損害后果嚴重且行為結(jié)果之間因果關(guān)系模糊等將成為未來隱私信息保護的主要法益危機[18]。而隨著海量個人數(shù)據(jù)將能夠被機器學(xué)習(xí)、記憶、結(jié)構(gòu)化甚至有限人格化,未來隱私信息結(jié)構(gòu)形態(tài)的界定將更為困難[19]。第三,隱私信息立法模式與價值平衡危機。在隱私信息保護立法原則方面,大數(shù)據(jù)環(huán)境下完整的數(shù)據(jù)證據(jù)鏈可實現(xiàn)匿名化隱私信息的“再識別”[20],“可識別原則”的一般性地位面臨挑戰(zhàn);另一方面,“知情同意”原則將受到大數(shù)據(jù)利用成本及信息流動原則的限制,其作為隱私信息使用的普遍性基礎(chǔ)也將面臨質(zhì)疑[21]。在隱私信息使用與保護的法益平衡方面,隱私信息主體是否享有經(jīng)濟利益分配權(quán),隱私信息的最小化公開與數(shù)據(jù)開放透明最大化的矛盾等問題將更為突出[22]??梢?,未來隱私信息結(jié)構(gòu)類型界定、隱私信息保護邊界范圍、侵權(quán)責(zé)任認定及救濟賠償、立法模式轉(zhuǎn)向等問題將愈加凸顯,這是隱私信息保護研究亟待突破的重點。
4.2隱私信息保護的法律理論研究隱私信息保護的法律理論可分為理論學(xué)說、概念辨析與功能屬性三部分:第一,隱私信息法律性質(zhì)的主流學(xué)說?!叭烁駲?quán)說”認為,隱私信息保護在于確認和保障隱私信息所蘊含的主體人格利益,被認為本源于對“人格尊嚴、人格自由與人格平等”[23]權(quán)利的追求,具體又分為“一般人格權(quán)說”“具體人格權(quán)說”與“新型人格權(quán)說(人格屬性為主、財產(chǎn)屬性為輔)”[24]?!柏敭a(chǎn)說”主張賦予隱私主體以對抗不特定第三人的財產(chǎn)利益并予以積極的財產(chǎn)權(quán)保護[25],但反對的意見認為“應(yīng)將財產(chǎn)權(quán)益賦予數(shù)據(jù)使用控制者,而非隱私主體”[26]。而“信息控制說”則主張隱私主體享有控制其私人生活信息的權(quán)利[27]。這些學(xué)說相互之間存在著緊密聯(lián)系,有著特定的適用范圍及優(yōu)勢并在大數(shù)據(jù)開放時代面臨著新挑戰(zhàn)。第二,隱私、隱私信息、個人信息的概念辨析。一方面,主流觀點認為隱私與隱私信息是一種包含關(guān)系,隱私信息即信息隱私[28];而隨著大數(shù)據(jù)時代來臨,“隱私即隱私信息”的觀點越來越顯現(xiàn)出其優(yōu)勢與適用潛力,表現(xiàn)出概念的同一性與操作的類型化[29]。另一方面,主流觀點認為可識別的敏感的個人信息即隱私信息,而個人信息與隱私存在交叉非包含關(guān)系[30]。當(dāng)然,隱私信息的概念之爭還反映在法律保護層面,主要是隱私信息受法律保護力度的位階之爭和形式載體之爭[31]。目前,基于普羅瑟隱私侵權(quán)四分法界定“隱私”概念所引發(fā)的混亂化以及試圖尋求“本質(zhì)意義上”的“隱私”概念導(dǎo)致的研究困局亟待破解,以把握新一代信息技術(shù)帶來的挑戰(zhàn)。第三,隱私信息的法律屬性。學(xué)界較為公認的功能屬性包括私密性[32]、可識別性[33]和社會性[34]三大要素,私密性屬于本質(zhì)屬性,社會性、可識別性屬于形式屬性,還有一些重要的功能延伸屬性如敏感性、公開性等??傮w上,現(xiàn)有隱私信息法律保護的理論研究主要圍繞概念化、功能價值、法律屬性及權(quán)利類型等進行,集中展現(xiàn)了個人利益、社會利益與公共價值之間的沖突張力及私法保護的限度。
4.3隱私信息保護的法律情境研究在大數(shù)據(jù)開放時代,“風(fēng)險”將是隱私信息保護的基本面相,需結(jié)合特定情境場域來合理評判和平衡隱私信息的保護與使用。當(dāng)前,隱私信息保護的情境適用在網(wǎng)絡(luò)空間、數(shù)據(jù)開放、社交網(wǎng)絡(luò)、圖書情報服務(wù)四個領(lǐng)域表現(xiàn)最為突出。一是網(wǎng)絡(luò)空間隱私,涉及隱私侵權(quán)、個人信息自決、被遺忘權(quán)、數(shù)據(jù)主權(quán)、網(wǎng)絡(luò)安全等問題,如公共視頻監(jiān)控隱私信息侵權(quán)無所不在[35],新聞聚合平臺算法隱私風(fēng)險規(guī)制日益突出[36],被遺忘權(quán)法律性質(zhì)、關(guān)系范圍及國際立法實踐比較[37]等。二是隱私數(shù)據(jù)開放,政府信息公開或數(shù)據(jù)開放存在隱私信息泄露、濫用、侵權(quán)等風(fēng)險,數(shù)據(jù)開放使用與隱私信息保護的法益平衡[38]、國外隱私政策法規(guī)經(jīng)驗比較[39]、隱私保護專員制度[40]、隱私技術(shù)保護框架機制[41]等問題亟需研究突破。三是社交網(wǎng)絡(luò)隱私,人們通過網(wǎng)絡(luò)社交工具進行社會交往并分享個人信息逐漸成為新的隱私場域,如何辨明從隱私、用戶數(shù)據(jù)到企業(yè)數(shù)據(jù)資產(chǎn)開發(fā)利用的法律道德界限[42],從社交網(wǎng)絡(luò)平臺脆弱性、用戶行為脆弱性及外部威脅入手構(gòu)建大數(shù)據(jù)社交網(wǎng)絡(luò)隱私風(fēng)險模糊評價體系[43]等也成了新問題。四是圖書館讀者隱私,圖書館讀者正面臨著個人數(shù)據(jù)管理能力弱化、全天候無死角監(jiān)視、讀者數(shù)據(jù)非法用于商業(yè)用途等隱私風(fēng)險[44],在數(shù)據(jù)存儲和傳輸、管理系統(tǒng)和數(shù)據(jù)運營、用戶行為和閱讀數(shù)據(jù)等途徑也存在用戶隱私泄露風(fēng)險[45],針對這些問題也需要從法律、技術(shù)與數(shù)據(jù)分析等方面進行隱私風(fēng)險規(guī)制??梢姡[私信息保護的情境考量將常態(tài)化,法益適用的內(nèi)容和范圍會發(fā)生一些明顯變化,傳統(tǒng)隱私權(quán)私法保護體系、意思自治原則及侵權(quán)救濟機制等[46]已然難以應(yīng)對這些復(fù)雜的隱私風(fēng)險危機。
4.4隱私信息保護的法律實踐研究隱私信息從一種利益上升為法定權(quán)利的法律實踐是學(xué)界研究的核心內(nèi)容,主要是歐盟經(jīng)驗、美國經(jīng)驗、德國經(jīng)驗與歐洲其他國家的比較法分析,涉及立法模式、價值原則、功能機制三個要點。一是立法模式。第一類是直接保護模式,直接以“隱私權(quán)”統(tǒng)合隱私信息權(quán)利,以美國的普通法及制定法模式和中國的民法模式為代表[47];第二類是間接保護模式,基于憲法權(quán)利基礎(chǔ)來創(chuàng)設(shè)類推隱私權(quán)作為一種“一般人格權(quán)”,以德國和美國的憲法隱私權(quán)保護模式為典型[48];第三類是關(guān)聯(lián)保護模式,即隱私信息自身并無權(quán)利基礎(chǔ),而是通過與其他人身和財產(chǎn)權(quán)利之利益關(guān)聯(lián)來實施保護[49]。二是價值原則。在正當(dāng)性層面,一種是以“個人權(quán)利”為基礎(chǔ)的正當(dāng)性,可分為以個人自由為重心的美國模式和以個人尊嚴為重心的德國模式[50];一種是以“社會價值”為基礎(chǔ)的正當(dāng)性,即更多地或優(yōu)先關(guān)涉他人和整體社會利益,以歐美個人信息保護特定領(lǐng)域的“公法規(guī)制”模式為代表[34]。在效率性層面,已有研究開始尋求隱私信息自由流動、有效保護以及二者之平衡出路,也即在社會秩序上實現(xiàn)個人、社會與國家三者關(guān)系的有效平衡,在法律秩序上實現(xiàn)個人法益、社會法益與國家法益的實質(zhì)平衡,在經(jīng)濟秩序上實現(xiàn)個人隱私信息生產(chǎn)、交換與消費的最優(yōu)化資源配置的問題[32]。三是功能機制。就一般功能機制而言,如合法公平透明機制、情境完整性機制、風(fēng)險評估機制、技術(shù)規(guī)則機制等[51-52],其并不因是私法保護、公法控制或行政規(guī)制而表現(xiàn)出功能性差異。而特殊功能機制,主要指在價值原則與一般功能機制基礎(chǔ)上其適用存在例外情況的機制,包括溯源識別、知情同意、默示規(guī)則、目的限制、合法利益豁免、合理期待等[53-54]。總之,純粹依賴傳統(tǒng)的私法保護范式已然捉襟見肘,未來中國應(yīng)當(dāng)遵循何種原則、構(gòu)建何種平衡機制、選擇何種立法模式來保護個人隱私信息法益,既是該領(lǐng)域研究的核心內(nèi)容,也是未來研究的出發(fā)點。
本研究對國內(nèi)大數(shù)據(jù)開放時代隱私信息保護研究進行了系統(tǒng)述評,為后續(xù)研究探討提供參考。研究發(fā)現(xiàn):
(1)國內(nèi)大數(shù)據(jù)開放時代隱私信息保護研究得益于大數(shù)據(jù)顛覆性概念、技術(shù)及應(yīng)用的出現(xiàn),先后經(jīng)歷了初創(chuàng)(2008-2012年)、演進(2013-2015年)和深化(2016-至今)三個階段,逐漸從技術(shù)框架研究轉(zhuǎn)向了場景應(yīng)用、法律規(guī)制等基礎(chǔ)性理論研究,目前正處于持續(xù)爆發(fā)增長、探索發(fā)展階段,已成為一個新的研究領(lǐng)域,未來有著極大的增長空間。
(2)國內(nèi)大數(shù)據(jù)開放時代隱私信息保護研究形成了“計算機科學(xué)+法學(xué)+信息管理+其他學(xué)科”的“3+N”的學(xué)科群網(wǎng)絡(luò)體系,縱向上沿著技術(shù)框架與法律規(guī)制兩條主線深入發(fā)展;橫向上朝著多學(xué)科場景的交叉應(yīng)用研究推進,政府?dāng)?shù)據(jù)開放、社交網(wǎng)絡(luò)隱私、智慧知識情報、數(shù)據(jù)經(jīng)濟、大眾傳播等是主要的知識價值輸出點;一大批法學(xué)、信息管理和計算機科學(xué)等學(xué)科主流期刊成為該領(lǐng)域知識傳播的載體。
(3)國內(nèi)大數(shù)據(jù)開放時代隱私信息保護研究的知識基礎(chǔ)與關(guān)系網(wǎng)絡(luò)呈現(xiàn)集聚態(tài)勢。從核心作者看,科研群體規(guī)模不斷增長壯大,研究知識已在一大批重要作者間傳播擴散。從高產(chǎn)機構(gòu)看,大多是高校機構(gòu),基本形成了以信息工程管理學(xué)院、法學(xué)院和計算機科學(xué)學(xué)院為主體的結(jié)構(gòu)。既有老牌機構(gòu),也有新起之秀,在各高校內(nèi)部有著穩(wěn)定的合作網(wǎng)絡(luò),如南京郵電大學(xué)計算機學(xué)院、武漢大學(xué)信息管理學(xué)院、中國人民大學(xué)法學(xué)院等引領(lǐng)新的研究前沿及方向。從經(jīng)典文獻基礎(chǔ)看,該研究領(lǐng)域以純法學(xué)學(xué)科分類研究文獻為主,在技術(shù)框架、場景應(yīng)用、法律規(guī)制三方面出現(xiàn)一批有重要借鑒價值的經(jīng)典文獻。
(4)國內(nèi)大數(shù)據(jù)開放時代隱私信息保護研究的知識內(nèi)容形成了法益危機、技術(shù)框架、理論內(nèi)涵、場景應(yīng)用與規(guī)制模式五個聚類。隱私保護、大數(shù)據(jù)、無線傳感器網(wǎng)絡(luò)、隱私權(quán)、個人信息、社交網(wǎng)絡(luò)、差分隱私、位置隱私、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)、云計算、個人數(shù)據(jù)、被遺忘權(quán)、圖書館、數(shù)據(jù)開放、隱私威脅等關(guān)鍵詞處于顯著位置。電子商務(wù)、隱私保護、無線傳感器網(wǎng)絡(luò)、物聯(lián)網(wǎng)、個人數(shù)據(jù)等處于各關(guān)鍵節(jié)點領(lǐng)域的中心位置,具有特殊的“聯(lián)接”價值。隱私數(shù)據(jù)開放、隱私信息自決、隱私數(shù)據(jù)權(quán)屬、被遺忘權(quán)、知情同意、合法利益豁免、隱私合理期待、隱私風(fēng)險評估、隱私數(shù)據(jù)財產(chǎn)、隱私侵權(quán)過錯推定、隱私數(shù)據(jù)治理、隱私信息風(fēng)險、新社交網(wǎng)絡(luò)隱私、無感隱私侵害等將成為該領(lǐng)域研究的核心議題與熱點前沿。
為此,本文為未來中國的隱私信息保護研究提出以下三點展望:
其一,應(yīng)推進技術(shù)框架與場景應(yīng)用研究。一方面,推進全周期密文隱私保護技術(shù)、位置隱私保護技術(shù)及差分隱私保護技術(shù)等問題研究;另一方面,擴大對不同場景隱私主體、隱私信息結(jié)構(gòu)形態(tài)及價值、隱私風(fēng)險評估、隱私保護技術(shù)行業(yè)自律方面的研究,如政府?dāng)?shù)據(jù)開放、新聞算法、數(shù)據(jù)金融、入侵營銷、人工智能、智慧醫(yī)療、無感侵害、可穿戴設(shè)備等新情境領(lǐng)域。此外,研究者應(yīng)多關(guān)注健康醫(yī)療信息隱私問題,國外對這一領(lǐng)域的研究已較為成熟且越來越重視,而國內(nèi)才剛剛開始起步。
其二,應(yīng)著重發(fā)展法律規(guī)制方面的基礎(chǔ)理論研究。一是推進隱私信息保護的邊界范圍、結(jié)構(gòu)類型、功能屬性、過程周期、侵權(quán)責(zé)任、救濟手段、特殊保護、規(guī)制限度、法律適用等基礎(chǔ)研究。二是著力解決數(shù)據(jù)開放使用與隱私信息保護之間的理論困境,尋求人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)與公共價值之間利益平衡之法理基礎(chǔ)。包括隱私信息保護的法益目標、人格利益與財產(chǎn)利益之界分、法益平衡優(yōu)先原則及保護限度等。三是探索研究隱私信息保護政策法規(guī)的知識圖譜及實踐模式,包括綜合運用文獻計量、政策分析等多種工具方法,系統(tǒng)分析和比較國內(nèi)內(nèi)外隱私信息保護政策法規(guī)的異同點,從規(guī)制性、補償性與自愿性三方面設(shè)計未來中國隱私信息保護的模式結(jié)構(gòu)與制度體系。
其三,應(yīng)加強該領(lǐng)域的學(xué)科體系建設(shè),并促進高產(chǎn)作者及高產(chǎn)機構(gòu)之間的交叉合作。第一,推進專業(yè)性、學(xué)科性與綜合性三方驅(qū)動的期刊體系建設(shè)。國際上大數(shù)據(jù)隱私保護研究已經(jīng)呈現(xiàn)出主流性的代表性期刊,我國該領(lǐng)域的研究也應(yīng)當(dāng)盡快形成專業(yè)性+學(xué)科性+綜合性三方驅(qū)動的高影響力期刊結(jié)構(gòu)體系。第二,推動科研院所學(xué)科專業(yè)復(fù)合型人才培養(yǎng)模式建設(shè)。國際上許多高校正在計算機科學(xué)、電子信息、法律、商業(yè)與經(jīng)濟等學(xué)科中設(shè)置大數(shù)據(jù)及隱私保護相關(guān)課程。因此,國內(nèi)應(yīng)當(dāng)在數(shù)據(jù)法學(xué)、數(shù)據(jù)傳播、電子政務(wù)、社會心理、金融管理等學(xué)科專業(yè)中加快推進大數(shù)據(jù)技術(shù)與隱私法律保護相關(guān)課程的引入、培訓(xùn)與實踐,實現(xiàn)學(xué)科建設(shè)與產(chǎn)業(yè)復(fù)合型人才輸送。第三,建立全面高效的科研合作交流體系,一方面要重視高校在科研院所中的重要地位,以點帶面推動校內(nèi)校外、國內(nèi)國外的合作交流;另一方面要突出大數(shù)據(jù)知識與法律知識在該研究領(lǐng)域的理論主導(dǎo)地位,采取多種激勵方式打破學(xué)科壁壘與固化格局,推動計算機科學(xué)、法學(xué)及其他交叉學(xué)科高產(chǎn)作者與高產(chǎn)機構(gòu)的研究合作。