摘要：2013年通過了關(guān)于修改《公司法》的決議，修改了設(shè)立公司的登記制度，主要包括：資本制度由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制、取消出資比例限制、取消對(duì)最低注冊(cè)資本的限制、取消強(qiáng)制驗(yàn)資制度。這一改革降低了公司設(shè)立門檻，鼓勵(lì)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的積極發(fā)展，但明顯損害了公司債權(quán)人的權(quán)益。本文以公司債權(quán)人的角度探究這次的變革，剖析了現(xiàn)行制度存在的缺陷，從深度和廣度兩方構(gòu)建債權(quán)人權(quán)益保護(hù)機(jī)制，針對(duì)信息披露制度、出資責(zé)任制度、公司法人人格否認(rèn)制度、社會(huì)信用體系等方面提出建議，從而達(dá)到充分保護(hù)債權(quán)人權(quán)益、降低交易風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)交易安全的目的。

關(guān)鍵詞：資本制度;認(rèn)繳制;債權(quán)人權(quán)益保護(hù)

1.引言

2013年我國(guó)通過了關(guān)于修改《公司法》的決議，該決議主要針對(duì)資本制度進(jìn)行改革，在新制度下，工商業(yè)部大大放松了對(duì)公司工商注冊(cè)的條件。在公司成立時(shí)，發(fā)起人僅需聲明他們認(rèn)繳的總注資或在工商登記機(jī)關(guān)登記所認(rèn)購(gòu)的資本，出資方式、出資額和貨幣出資比例可以單獨(dú)商定，并在公司章程中登記，公司的法定資本控制不再是強(qiáng)制性的。簡(jiǎn)而言之，股東只需根據(jù)公司法在公司的商業(yè)登記冊(cè)上注冊(cè)總股本即可創(chuàng)建公司。資本認(rèn)繳制降低了公司的成立門檻，往往效率更高，這有助于刺激中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的生存，雖然兩種制度不同，但在公司及其股東在出資范圍內(nèi)必須對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任這一點(diǎn)是相同的。

2.資本認(rèn)繳制下公司債權(quán)人保護(hù)的問題

2.1出資責(zé)任制度不健全

2.1.1欠缺有效的資本催繳機(jī)制

改為資本認(rèn)繳制后，設(shè)立公司原則上僅要求股東認(rèn)購(gòu)公司資本，實(shí)際支付的日期由股東自己決定。在某些情況下，公司及其股東沒有主動(dòng)要求股東支付出資額，甚至公司的所有股東也未能履行其在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)支付出資額的義務(wù)。因此，通過消極地承認(rèn)公司及其股東的催繳權(quán)很難維持公司的資本基礎(chǔ)。盡管公司法規(guī)定了債權(quán)人可以直接主張有缺陷的股東的權(quán)利，但在商業(yè)登記中不再需要實(shí)收資本的基礎(chǔ)上，要求債權(quán)人監(jiān)督股東履行出資義務(wù)是不合理且成本高昂的，因此有必要通過明確的法律規(guī)定重建催繳機(jī)制，以確保公司資本得到充實(shí)，債權(quán)得到實(shí)現(xiàn)。

2.1.2注冊(cè)資本實(shí)際到位率低

資本認(rèn)繳制取消了公司成立時(shí)股東的實(shí)際出資和支付期限的期限。一些新聞媒體的片面報(bào)導(dǎo)使公司的部分股東誤解了出資的義務(wù)，他們認(rèn)為“開辦企業(yè)無需花錢”和“注冊(cè)并創(chuàng)建數(shù)十家公司不是夢(mèng)”。一旦公司成立，對(duì)公司注冊(cè)資本的認(rèn)識(shí)和理解將直接導(dǎo)致注冊(cè)資本的實(shí)際利率低。從資本繳納源頭上讓股東產(chǎn)生錯(cuò)誤思想，消極應(yīng)對(duì)出資，企圖空手套白狼，嚴(yán)重的后果是公司不僅在成立之初一窮二白，甚至還可能由于新法規(guī)，股東推遲注資或虛假注資導(dǎo)致未來失去財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。目前，經(jīng)濟(jì)在供給方面進(jìn)入了新的結(jié)構(gòu)性改革時(shí)期，沒有強(qiáng)大的資本和足夠的資本保證，新公司很難立足。

2.2法人人格否認(rèn)制度不規(guī)范

2005年，中國(guó)公司法正式確立人格否認(rèn)制度，并增加了其股東的有限責(zé)任條款，但沒有明確規(guī)定人格否認(rèn)制度的適用規(guī)則，這導(dǎo)致在實(shí)踐中如何使用公司人格否認(rèn)制度和明確責(zé)任的核心問題未能得到解決。注冊(cè)資本制度改為認(rèn)繳制后，降低了公司的準(zhǔn)入門檻，公司資本的繳納數(shù)額和期限可由股東自己商定，擴(kuò)大了股東濫用有限責(zé)任的空間。而且當(dāng)公司的人格與財(cái)產(chǎn)混合在一起時(shí)，法官很難評(píng)估公司的資本在法律實(shí)踐中是否嚴(yán)重不足，而且學(xué)術(shù)界和律師對(duì)公司人格否認(rèn)制度的原理有不同的理解和運(yùn)用，從而在保護(hù)債權(quán)人方面存在漏洞。

2.3信用體系不成熟

資本認(rèn)繳制更加充分地尊重公司自治的精神，賦予董事會(huì)更多的權(quán)利，然后董事的信用問題就成為實(shí)現(xiàn)債權(quán)人利益的關(guān)鍵因素。而我國(guó)的信用體系還處于起步階段，各法院雖建立了失信懲戒信息系統(tǒng)，但發(fā)布的信息非常有限，主要是針對(duì)個(gè)人或是針對(duì)拒絕執(zhí)行判決的公司。對(duì)于運(yùn)營(yíng)商來說，選擇合伙人還是貿(mào)易伙伴，他們不僅需要了解公司是否非法的信息，還需要了解公司是否有違約記錄，是否受到行政處罰等信息。在資本認(rèn)繳制下，信用評(píng)級(jí)是公司最可靠的評(píng)估，也是選擇交易對(duì)象的最可靠標(biāo)準(zhǔn)。資本認(rèn)繳下，公司的實(shí)際資本可能很小，注冊(cè)資本的很大一部分還沒有落實(shí)，公司債權(quán)人與股東之間的關(guān)系很復(fù)雜，因此有必要建立一個(gè)信用體系，以降低公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

3.資本認(rèn)繳制下公司債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制的完善

3.1健全公司出資責(zé)任制度

3.1.1構(gòu)建催繳機(jī)制

借鑒國(guó)外先進(jìn)的經(jīng)驗(yàn)，公司董事會(huì)可以成為中國(guó)股東催繳機(jī)制的主體。作為公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)者，公司的利潤(rùn)決定了其報(bào)酬的數(shù)額。因此，最高管理者應(yīng)有權(quán)監(jiān)督公司股東的出資，以考慮到股東應(yīng)盡的義務(wù)和對(duì)自己利益的期望。公司的董事和高級(jí)管理人員有權(quán)對(duì)未履行義務(wù)的股東進(jìn)行催繳。同時(shí)規(guī)定，如果公司管理層不對(duì)瑕疵出資的股東催繳，他們也必須為此承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)依法行使催繳權(quán)利時(shí)，應(yīng)公告股東出資規(guī)模、融資賬戶、出資期限等其他事項(xiàng)。

3.1.2確立股東出資責(zé)任加速到期制度

當(dāng)公司的資本不足以償還所有債務(wù)時(shí)，加快股東的認(rèn)繳出資期限是保護(hù)公司債權(quán)人利益的有效方法。資本認(rèn)繳制增加了股東的潛在道德風(fēng)險(xiǎn)，一些違反誠(chéng)實(shí)信用的人公司章程中約定在較長(zhǎng)的期限出資，例如50年、100年等，有些股東在遇到困難時(shí)未能履行其出資義務(wù)。在這種情況下，強(qiáng)調(diào)股東的出資自由對(duì)公司的發(fā)展不利，對(duì)債權(quán)人的利益是不公平的。所以當(dāng)公司的財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)時(shí)，債權(quán)人的利益受到威脅的情況下，應(yīng)提高召集股東出資的管理標(biāo)準(zhǔn)，以便公司的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)和債權(quán)人可以要求尚未完全滿足其資本要求的股東加快出資期限。

3.2規(guī)范法人人格否認(rèn)制度

3.2.1放寬法人人格否認(rèn)制度的適用條件

首先，只有債權(quán)人可以采取這種行動(dòng)，一些學(xué)者得出的結(jié)論是，這種債權(quán)僅涵蓋合同債務(wù)和侵權(quán)債務(wù)，而外國(guó)制度可以在各種法律政策場(chǎng)合使用以達(dá)到環(huán)境保護(hù)，稅收責(zé)任甚至壟斷的目的。因此，我們可以適當(dāng)放寬申請(qǐng)人的主體范圍，并將某些特定的債務(wù)納入人格否認(rèn)制中。其次，《公司法》限制了主體的主觀要件，公司人格否認(rèn)制度的范圍太狹窄，不利于債權(quán)人收集證據(jù)，由此，可以引入“欺詐”的概念，這表現(xiàn)在股東的虛假陳述、誤導(dǎo)對(duì)方、控股股東的財(cái)務(wù)混亂等方面。第三，公司法沒有對(duì)“濫用”、“嚴(yán)重傷害”以及其他行為和后果進(jìn)行明確的規(guī)定，可由最高法院來進(jìn)行明確的的定義。

3.2.2明確法人人格否認(rèn)制度的主體范圍

公司的經(jīng)營(yíng)管理的決策權(quán)由股東大會(huì)決定，但決策權(quán)主要由少數(shù)具有控制權(quán)的股東掌握。 因此，很有必要明確公司人格否認(rèn)的制度的主體，排除沒有實(shí)際控制權(quán)的股東與反對(duì)決策的股東，并追究濫用職權(quán)損害債權(quán)人利益的股東的責(zé)任，這樣就可以避免無過錯(cuò)股東分擔(dān)責(zé)任。

3.2.3細(xì)化“公司資本顯著不足”的判斷標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)全面實(shí)施資本認(rèn)繳制度后，依靠資本投入來評(píng)估公司資本嚴(yán)重不足的原始方法不再適用，必須進(jìn)一步加強(qiáng)“公司資本顯著不足”判斷標(biāo)準(zhǔn)的完善，以滿足公司人格否認(rèn)制度中法律實(shí)踐的要求。國(guó)外已形成了較為完善的標(biāo)準(zhǔn)體系，對(duì)“資本顯著不足”的具體評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)是現(xiàn)實(shí)擁有的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，如果公司的全部資產(chǎn)不能承擔(dān)公司的全部債務(wù)，則認(rèn)為公司處于嚴(yán)重的資金短缺狀況。簡(jiǎn)單地說，就是資金短缺主要是基于財(cái)務(wù)判斷而不是法律判斷。在中國(guó)，許多公司從事不同的業(yè)務(wù)類型，面臨著不同的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，公司或多或少的資產(chǎn)并不意味著其資產(chǎn)足夠或不足。只要一個(gè)公司所擁有的資產(chǎn)，能夠應(yīng)對(duì)該公司在未來經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可能面臨的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，那公司的獨(dú)立法人資格應(yīng)該得到承認(rèn)。在實(shí)際情況中，情況非常復(fù)雜，我們需要積極總結(jié)已經(jīng)發(fā)生的各種情況，然后對(duì)它們進(jìn)行分類，以便為公司提供更清晰、更具體的評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)。

3.3構(gòu)建良好的社會(huì)信用體系

3.3.1強(qiáng)化政府引導(dǎo)和監(jiān)管作用

社會(huì)信用體系的建立是長(zhǎng)期而復(fù)雜的，在這一方面，必須由政府采取一定的強(qiáng)制措施，要想使得信用體系不斷完善，政府必須親臨指導(dǎo)，服務(wù)各個(gè)企業(yè)。政府以往的監(jiān)管方式是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，政府不僅要繼續(xù)引導(dǎo)，在此基礎(chǔ)上，還需要更加著重于監(jiān)督企業(yè)自覺地將信息公開化，以此來促進(jìn)市場(chǎng)主體的誠(chéng)信運(yùn)作。要想實(shí)現(xiàn)設(shè)立國(guó)家信息共享的平臺(tái)，必須加大各企業(yè)信息公開的力度，讓這些信息從市場(chǎng)的主體轉(zhuǎn)向社會(huì)的各行各業(yè)。還需要通過政府的相關(guān)部門和銀行等金融行業(yè)互相協(xié)作來對(duì)信用進(jìn)行約束，使用將不誠(chéng)實(shí)的公司列入失信黑名單的手段來起到一定的懲處效果，讓其他公司從中得到警示。

3.3.2完善社會(huì)信用的刑法保障

促進(jìn)刑法的修改和完善，構(gòu)建良好的社會(huì)信用體系，加強(qiáng)社會(huì)信用的法律保障，進(jìn)而減少信用違法和違背信用制度的行為，依法嚴(yán)懲懲處信用犯罪，維護(hù)社會(huì)安全穩(wěn)定。目前，我國(guó)刑法在保護(hù)信用風(fēng)險(xiǎn)方面存在明顯缺陷，對(duì)類似信用違法行為沒有應(yīng)有的懲罰，因此有必要在刑法中建立社會(huì)信用保障，加快建立刑法與其他法律之間的有效聯(lián)系。在增加刑法中的違反信用罪時(shí)，我們應(yīng)明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)設(shè)定哪些構(gòu)成條件和適用情況，以并將其與欺詐行為區(qū)分開來，更有效地維護(hù)社會(huì)信用環(huán)境。

3.3.3創(chuàng)建失信企業(yè)黑名單制度

建立公司信用信息公開制度的目的是提高公眾對(duì)公司的監(jiān)控能力，對(duì)于屢屢失去信任的公司，應(yīng)當(dāng)將其列入失信企業(yè)黑名單中，更有利于公司債權(quán)人篩選貿(mào)易伙伴，并對(duì)那些失信的公司進(jìn)行懲罰。現(xiàn)有商業(yè)信息系統(tǒng)中雖有失信名單，但是許多地方工商部門并未有效地利用這個(gè)功能，沒有及時(shí)將失信公司的信息上傳到系統(tǒng)中。地方部門應(yīng)及時(shí)增強(qiáng)對(duì)公司信息系統(tǒng)的了解和使用，在第一時(shí)間更新公司相關(guān)信息，加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人知情權(quán)的保護(hù)。

4.結(jié)束語(yǔ)

公司資本制度的改革應(yīng)考慮到國(guó)家的實(shí)際情況，以發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為目標(biāo)，之前的資本制度顯然已不符合我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的要求。因此，作為我國(guó)根據(jù)現(xiàn)行的公司立法建立了一套完整的資本認(rèn)繳制度，這是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的迫切需要，是公司資本體系內(nèi)責(zé)任的要求，也是改革公司資本立法的總趨勢(shì)。改革后的資本認(rèn)繳制度對(duì)刺激投資，繁榮市場(chǎng)和振興經(jīng)濟(jì)具有極大的好處。同時(shí)，我們必須認(rèn)識(shí)到，從整體上看，對(duì)一個(gè)制度的改革不可避免地會(huì)導(dǎo)致在法律制度內(nèi)損害其他制度的事實(shí)，因此應(yīng)在確保公司法順利實(shí)施的情況下提出合理的債權(quán)人利益保護(hù)的建議，使各相關(guān)利益者的利益都得到保障。

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作者簡(jiǎn)介：李婭婷（1997-），女，湖北襄陽(yáng)人，研究生，學(xué)生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。