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        自愿放棄社保,還能認(rèn)定為工傷嗎?

        2021-07-01 21:46:09王蘭
        中關(guān)村 2021年5期

        個(gè)人放棄社保不具有法律效力,是無效的。

        近日,這樣一條新聞沖上了熱搜“公交公司回應(yīng)司機(jī)猝死不被認(rèn)定工傷:員工自愿放棄社保”,引發(fā)熱議。

        事件始末

        1月25日,福建福清市一公交車司機(jī)陳某某突發(fā)心梗,安全停車后猝死。司機(jī)陳某某的弟弟說,哥哥所在上班的汽車客運(yùn)公司讓所有員工簽下自愿放棄社保協(xié)議書,只能給每月給500元補(bǔ)貼,因此陳某某不能認(rèn)定為工傷,公司稱出于人道主義只能賠償10萬元。

        1月28日中午,福建福清市人社局對于突發(fā)心梗司機(jī)陳某某的《認(rèn)定工傷決定書》認(rèn)定,“陳某某同志受到的事故傷害,符合《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一項(xiàng)規(guī)定,屬于工傷認(rèn)定范圍,現(xiàn)予以視同為工傷?!?/p>

        無獨(dú)有偶,前不久一男子應(yīng)聘外賣配送員時(shí)被要求“自愿放棄社?!币驳巧狭藷崴选?h3>該“自愿放棄社保聲明書”是否有效?

        個(gè)人放棄社保不具有法律效力,是無效的。按照國家有關(guān)規(guī)定,用人單位和職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度并按時(shí)足額繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。這既是用人單位和職工的合法權(quán)利,也是用人單位和職工的應(yīng)盡義務(wù),不能根據(jù)職工或者用人單位意愿而免除,否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

        根據(jù)《社會保險(xiǎn)法》第58條、《勞動(dòng)法》第72條規(guī)定,用人單位一旦與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系,用人單位就“應(yīng)當(dāng)”而不是“可以”為勞動(dòng)者繳交社會保險(xiǎn),是一種強(qiáng)制性規(guī)定,沒有勞動(dòng)者表示放棄社保而免除用人單位繳納責(zé)任的例外情形。

        上述案例中,雖然司機(jī)陳某某簽訂了放棄購買社會保險(xiǎn)的承諾,但該承諾屬無效承諾,公司有法定的義務(wù)為陳某某繳納社會保險(xiǎn)。

        陳某某到底能不能被認(rèn)定為工傷呢?

        根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第15條之規(guī)定,職工有下列情形之一的,視同工傷:(一)在工作時(shí)間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的……

        陳某某作為公交公司的職工,在駕駛工作中突發(fā)心梗疾病死亡,無疑符合上述情形,理應(yīng)被認(rèn)定為工傷。

        實(shí)踐中,出現(xiàn)員工未繳社保的現(xiàn)象。大致可以分為兩類:非自愿不繳納社保。有些用人單位為了降低成本,獲取最大利潤,在員工入職時(shí),要求員工簽署保證書自愿放棄單位為自己繳納社保。自愿不繳納社保。有些員工要求用人單位不用為自己繳納社保費(fèi),而是改為工資。

        那么,員工自愿不交社?!俺兄Z書”行得通嗎?用人單位真的能占到便宜嗎,會面臨怎樣的法律風(fēng)險(xiǎn)呢?

        員工自愿“放棄社保增加工資”或者“把社保換成現(xiàn)金”行得通嗎?

        行不通。這屬于無效行為,社會保險(xiǎn)是國家強(qiáng)制實(shí)行的社會保障制度,為員工辦理社會保險(xiǎn)是用人單位雷打不動(dòng)的義務(wù)。員工自愿“?放棄社保增加工資?”或者“把社保換成現(xiàn)金”,本身就是違反法律規(guī)定的,亦屬無效。繳納社保一事,用人單位不能看員工的意愿,無論怎么約定,只要沒有按規(guī)定繳納,即為違法行為。對于員工來說,按規(guī)定社保繳納也是對自己負(fù)責(zé)。

        用人單位不繳社保,并逼迫員工簽屬“自愿放棄社?!钡念愃坡暶?,將面臨什么風(fēng)險(xiǎn)?

        工傷、醫(yī)療賠償風(fēng)險(xiǎn):《工傷保險(xiǎn)條例》第62條規(guī)定,用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的,由社會保險(xiǎn)行政部門責(zé)令限期參加,補(bǔ)繳應(yīng)當(dāng)繳納的工傷保險(xiǎn)費(fèi),并自欠繳之日起,按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的,處欠繳數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的,由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。因此,即使勞動(dòng)者確實(shí)是自愿放棄社會保險(xiǎn),用人單位仍不能豁免工傷、醫(yī)療費(fèi)等賠償責(zé)任,并且要接受相應(yīng)的行政處罰,實(shí)際上是增加了經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。

        勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn):根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條第一款第(三)項(xiàng)的規(guī)定,用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的,勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同。另根據(jù)第46條第(一)項(xiàng)的規(guī)定,勞動(dòng)者依照本法第38條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由此可以看出,用人單位隨時(shí)面臨經(jīng)濟(jì)損失和人才流失,不利于企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。

        養(yǎng)老金的支付風(fēng)險(xiǎn):根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定,基本養(yǎng)老金由統(tǒng)籌養(yǎng)老金和個(gè)人賬戶養(yǎng)老金組成。參加職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)人達(dá)到法定退休年齡,因用人單位的原因無法繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi),導(dǎo)致職工個(gè)人的養(yǎng)老金損失,應(yīng)從職工個(gè)人累計(jì)繳納年限、繳費(fèi)工資、當(dāng)?shù)芈毠て骄べY、個(gè)人賬戶金額、城鎮(zhèn)人口平均預(yù)期壽命等因素考量確定支付。

        法律訴訟風(fēng)險(xiǎn):《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第1條規(guī)定,勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會保險(xiǎn)手續(xù),且社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無法享受社會保險(xiǎn)待遇為由,要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的,人民法院應(yīng)予受理。企業(yè)未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用將面臨直接劃撥、扣押、查封、拍賣等強(qiáng)制征收法律風(fēng)險(xiǎn)。

        行政處罰風(fēng)險(xiǎn):將會面臨承擔(dān)巨額的滯納金以及行政處罰?!渡鐣kU(xiǎn)法》第84條規(guī)定,用人單位不辦理社會保險(xiǎn)登記的,由社會保險(xiǎn)行政部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的,對用人單位處應(yīng)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。第86條規(guī)定,用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的,由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足,并自欠繳之日起,按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的,由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

        信用風(fēng)險(xiǎn):根據(jù)人社部印發(fā)《社會保險(xiǎn)領(lǐng)域嚴(yán)重失信人名單管理暫行辦法》第5條第一款,用人單位、社會保險(xiǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)及其有關(guān)人員、參保及待遇領(lǐng)取人員等,有下列情形之一的,縣級以上地方人力資源社會保障部門將其列入社會保險(xiǎn)嚴(yán)重失信人名單:(一)用人單位不依法辦理社會保險(xiǎn)登記,經(jīng)行政處罰后,仍不改正的。

        第8條規(guī)定,人力資源社會保障部門應(yīng)當(dāng)自作出列入決定之日起7個(gè)工作日內(nèi),在人力資源社會保障門戶網(wǎng)站、“信用中國”等相關(guān)媒介上公示社會保險(xiǎn)嚴(yán)重失信人名單信息。不給勞動(dòng)者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的用人單位可能將面臨懲處:最高5年內(nèi)將在政府采購、交通出行、招投標(biāo)、生產(chǎn)許可、資質(zhì)審核、融資貸款、市場準(zhǔn)入、稅收優(yōu)惠、評優(yōu)評先等多個(gè)方面被限制。

        因此,對用人單位而言,繳納社保是法定義務(wù),用人單位如果強(qiáng)制員工簽訂放棄社保協(xié)議,無效且違法,最后照樣需要繳納,并且要面臨諸多風(fēng)險(xiǎn),接受相應(yīng)處罰,甚至處處受限。

        繳納社保之例外——哪些員工可以不用繳社保?

        企業(yè)聘請的退休人員。這里分為兩種情況,一種情況是在單位一直干到退休,具備養(yǎng)老金領(lǐng)取條件,可以領(lǐng)養(yǎng)老金,但單位和個(gè)人一致同意繼續(xù)工作下去,這種情況下,單位不需要再為他繳納社保,而直接協(xié)商工資待遇就可以了。另一種情況是單位從外面聘請的退休人員來工作,不管是全職還是兼職,都不需要繳納社保?!秳趧?dòng)合同法》第44條“勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的,勞動(dòng)合同終止?!币虼?,企業(yè)不用為享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的返聘員工繳納社保。

        非獨(dú)立勞動(dòng)的兼職人員。非獨(dú)立勞務(wù)的兼職人員是指在不脫離本職工作的情況下,利用業(yè)余時(shí)間從事第二職業(yè);為第三方提供體力或腦力勞動(dòng)支出。兼職人員本身有自己的工作,正職公司為其簽訂勞動(dòng)合同和繳納社會保險(xiǎn),和兼職公司無關(guān),因此無需繳納社保。許多用人單位會傾向聘請兼職人員,因?yàn)楦冻龅某杀据^小。

        勞務(wù)派遣人員。勞務(wù)接收單位是按勞支付薪資,勞務(wù)派遣人員的五險(xiǎn)一金一般都是由派遣單位繳納,因此勞務(wù)接收單位是不需要為派遣人員繳納社保的。

        實(shí)習(xí)生。剛畢業(yè)出來的大學(xué)生,無論實(shí)習(xí)單位是由學(xué)校安排,還是學(xué)生自己聯(lián)系,實(shí)習(xí)目的不是獲取報(bào)酬而在于獲得專業(yè)知識和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),高校大學(xué)生與實(shí)習(xí)單位未成立事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系,所以單位不為其繳納社保。

        北京市京悅律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師王蘭

        為員工繳納社保是法律規(guī)定的強(qiáng)制性義務(wù),用人單位是不能逃避的,就算是員工主動(dòng)表示自愿放棄,用人單位也不能免除自己的義務(wù)。所以,為了避免不必要的風(fēng)險(xiǎn),企業(yè)應(yīng)該依法履行自己的義務(wù),合理繳納社保,不僅是為員工負(fù)責(zé),更是對企業(yè)的負(fù)責(zé)。

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        北京市京悅律師事務(wù)所(以下簡稱“京悅”)成立于2007年,是一家大型綜合性律師事務(wù)所。在天津市、河北省石家莊市、河南省鄭州市、海南省海口市設(shè)有分所。

        京悅?cè)瞬艥?jì)濟(jì),部門齊全。高級合伙人中具有法學(xué)博士(含博士后)以上學(xué)歷的占七成以上,半數(shù)以上律師具有碩士或博士學(xué)位。京悅秉承“專業(yè)、誠信、責(zé)任、卓越”的執(zhí)業(yè)理念,設(shè)置了房地產(chǎn)與建筑工程事務(wù)部、國際投資與貿(mào)易法律事務(wù)部、知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)部、公司法事務(wù)部、金融法律事務(wù)部等十余個(gè)業(yè)務(wù)部門。代理了大批大案要案,社會效益凸顯。

        京悅被評為“2015-2018年度北京市優(yōu)秀律師事務(wù)所”“2019-2020年度北京市律師行業(yè)先進(jìn)黨組織”,并連續(xù)多年被評為北京市海淀區(qū)“優(yōu)秀律師事務(wù)所”、“優(yōu)秀法律援助工作先進(jìn)集體”、“律師行業(yè)先進(jìn)黨組織”。

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