鄭之

最近我們閱讀和學習了全國人大會議通過的《中華人民共和國民法典》以及《著作權法（修正案草案）》等法律法規(guī)。結合我所從事的商業(yè)廣告工作，談一談個人的實踐及體會。

我從1980 年從事商業(yè)攝影工作，我覺得關于“肖像權”和“著作權”的法律在我國早就存在了，最近通過的《民法典》是更全面、更完整、更規(guī)范的法典，是指導我們生產、學習、工作的大法，所以我們要認真完整地學習，類指導未來的工作和生活。

對于商業(yè)廣告攝影發(fā)展的認識，我認為世界所有的國家，只要哪個地方的經(jīng)濟發(fā)達，哪個地方的廣告事業(yè)也隨之發(fā)達。從我國的經(jīng)濟發(fā)展來看也是如此。比如早年，我國的長三角以上海為中心的地域是我國最發(fā)達的經(jīng)濟區(qū)域，當?shù)氐膹V告事業(yè)的發(fā)展是全國首屈一指的。八十年代，我國的經(jīng)濟政策強調了珠三角以深圳、廣州為中心經(jīng)濟發(fā)展區(qū)域。十年時間珠三角的經(jīng)濟就超過了長三角，而商業(yè)廣告事業(yè)的發(fā)展同時也超過了長三角地區(qū)。

八十年代，中央提出了“振興東北老工業(yè)基地”的方針，產生了很多新的生產方式，新的汽車工業(yè)，新的機加工工業(yè)，同時也出現(xiàn)了大型的民營企業(yè)。如“三一重工”、“遠大鋁業(yè)”等等。我開設的遼寧光維攝影公司由于正趕上“振興東北老工業(yè)基地”的大好形式，和政策和許多國營、私營企業(yè)合作，例如：與第一機床、東北制藥、一輕、二輕等企業(yè)合作拍攝生產線、新產品；制作樣本和產品說明書；為“沈陽名產”畫冊拍攝；為“遼寧省科技產品”畫冊拍照等；在沈陽汽車工業(yè)的興起時,與“華晨汽車”、“寶馬汽車”、“日本海獅面包車”等公司合作過。

以下我以和華晨汽車公司合作為例，闡述使用模特的“肖像權”問題。

我公司和華晨汽車公司合作時，在簽約合同書里華晨汽車制造公司為甲方，遼寧光維攝影公司為乙方。當甲方提出在設計中使用人物模特時，要標注使用模特的性別、年齡、國別、人數(shù)、付費方式及肖像使用期限及發(fā)表的刊物，要準確無誤，審核完畢合同后簽章，規(guī)避未來的麻煩。

為了規(guī)避“肖像權”的問題，我公司很少選擇和個人模特簽約（如演員、靚男美女），而是直接找有信譽注冊的模特公司共同合作。這樣我公司變成了甲方，模特公司為乙方。簽約合同時也要把模特姓名、年齡、國別、民族、使用期限、使用刊物、樣本雜志標注清楚，這樣和模特本人不發(fā)生“肖像權”和“著作權”的關系問題。

通過對“肖像權”和“著作權”法規(guī)的學習和體會，《民法典》給了我們攝影人法律依據(jù)，使我們心明眼亮，放開手腳去創(chuàng)作，去投入工作及生活。社會的變革與實踐所驗證，改革開放四十余年來，因攝影所發(fā)生的案例，絕大部分是肖像權和著作權問題所發(fā)生的法律糾紛，而這些案例絕大部分都與攝影的經(jīng)濟行為有著直接的關系。特別是商業(yè)攝影，包括廣告影像制作、各類公共場所影像宣傳設計、商店各類招牌、廣告、投影，商品影像設計，當然還包括圖片市場社會影像產業(yè)，以及多領域線上線下的具有盈利性質的圖片庫等。

1986 年《民法通則》第100 條規(guī)定：“公民享有肖像權，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民肖像權?！倍睹穹ǖ洹穼πは駲啾Ｗo的界定超原“營利”的侵權定義，提升為“特定自然人可識別的外部形象?！薄拔唇?jīng)肖像權人同意”的違法界定。更加嚴格清晰標明個體存在的權利，讓人格尊嚴得到至高權利價值的判斷。這不但沒有降低“營利”侵權的利害關系，反而對“營利”更加加碼升級。

因此商業(yè)攝影更需強化法治意識、合同意識、維權意識和信譽意識。盡管我國營利性攝影早就開始履行合同，但其違法案例卻層出不窮。說明合同的內容、使用范圍、使用的年限、影像與用戶的變更多方各自的經(jīng)濟利益、權利與責任等仍有缺失和含糊不清的表述。攝影創(chuàng)作權人對肖像權人權益缺乏更高境界的認識。其實商業(yè)廣告攝影不僅會涉及到《民法典》和《著作權法》，還有更多行業(yè)法規(guī)需要融入運營與創(chuàng)作之中。

通過法規(guī)的深入研討，結合本人經(jīng)營的實踐，從以下五個方面來把握商業(yè)攝影的合法創(chuàng)作、合理使用、科學經(jīng)營的問題。

一、運用新法規(guī)、新權益、新標準來重新思考設計與使用方、肖像權人的合同文本，建立律師參與合同設計與實施的咨詢服務機制，避免事后法律糾紛的事端。提高合同的合法性、實效性。

二、把法規(guī)思想融入商業(yè)攝影創(chuàng)作與使用的全過程。理清可識別與不可識別肖像權人的關系；理清自己原創(chuàng)影像與圖庫資源利用的法律界定關系；理清拍攝主體與借用他人繪畫作品的權益關系；理清甲方、乙方與畫中人的經(jīng)濟利益、責任的承擔關系；

三、把握著作權、知識產權的核心內容與精神內涵，杜絕模仿和抄襲他人原創(chuàng)作品的原形、核心元素，甚至嫁接和疊加他人作品的要件與背景，包括象征性圖案、符號和標識；

四、堅守職業(yè)道德、行規(guī)的信譽與原則。杜絕本部門和作者利用原合作攝影廣告項目的剩余作品用于另一方的項目使用，尤其是帶有肖像權特征的影像和與其相關的背景。

五、依法拓展商業(yè)攝影、公益廣告攝影的社會權益、經(jīng)濟效益。豐富這一行業(yè)攝影的許可與合同內容，促進商業(yè)攝影的市場化、網(wǎng)絡化、國際化、公益化和產業(yè)化。我國各類影展、圖書出版、藝術與學術研究項目的商業(yè)攝影作品、成果嚴重偏少，應通過地方有效的政策、機制促進商業(yè)攝影的繁榮發(fā)展。