趙麗霞 中國(guó)中原對(duì)外工程有限公司

一、背景

受政治經(jīng)濟(jì)形勢(shì)變化的影響，海外工程市場(chǎng)“投資+EPC”成為新常態(tài)，對(duì)此，企業(yè)的投融資能力成為獲取市場(chǎng)訂單的關(guān)鍵。香港在拓展“一帶一路”基建項(xiàng)目融資渠道，降低融資成本，吸引多邊和各國(guó)金融機(jī)構(gòu)參與投融資合作以及金融創(chuàng)新方面也有不可比擬的優(yōu)勢(shì)：香港擁有眾多區(qū)域性投資基金運(yùn)營(yíng)總部；香港在拓展國(guó)際合作方面的優(yōu)勢(shì)明顯；中央一直支持香港在“一帶一路”發(fā)揮獨(dú)特作用。央企等大型國(guó)有企業(yè)基本都在香港設(shè)立了投融資平臺(tái)，而且越來越多內(nèi)地企業(yè)開始尋求通過在港上市或者在港發(fā)行債券獲取低成本資金。但是這些子公司均面臨著如何將香港公司條例的規(guī)定和國(guó)資央企的管控要求有機(jī)結(jié)合，發(fā)揮治理效能的問題。本文以一個(gè)全資的央企控股子公司A公司為例，對(duì)如何解決上述矛盾進(jìn)行探討。

二、在港設(shè)立投融資平臺(tái)

在港設(shè)立的投融資平臺(tái)，一種是上市公司（也稱公眾公司），能夠公開向廣大投資者或發(fā)行債券，募集資金，其一般是國(guó)有企業(yè)或者內(nèi)地民營(yíng)企業(yè)控股；一種是國(guó)有控股或全資的非公眾公司（也稱私人有限公司）。該公司非公眾公司，是一家根據(jù)香港舊《公司條例》成立的有股本的私人有限公司，成立于20 世紀(jì)90 年代，由央企二級(jí)子公司100%持有。在香港設(shè)立公司，開展境外工程投資、在港融資，尋求合作第三方，是未來做優(yōu)做強(qiáng)的必由之路。

三、公司治理體系

香港公司治理的要求：根據(jù)香港《公司條例》，私人有限公司的公司治理結(jié)構(gòu)包括股東會(huì)（成員大會(huì)）結(jié)構(gòu)、職權(quán)和義務(wù)，董事和董事會(huì)的構(gòu)成、職權(quán)、功能和業(yè)績(jī)，以及經(jīng)理人選拔、經(jīng)理人的激勵(lì)和約束。

（一）股東會(huì)

1.股東會(huì)的設(shè)置

如果是兩個(gè)及兩個(gè)以上的股東，需要設(shè)立股東會(huì)（也叫成員大會(huì)），且需每個(gè)財(cái)政年度，在其會(huì)計(jì)參照期（有關(guān)財(cái)政年度是參照該限期而決定的）結(jié)束后的9 個(gè)月內(nèi)（其他公司是6 個(gè)月內(nèi)），舉行一次股東會(huì)（成員大會(huì)），作為其周年成員大會(huì)。若違反上述規(guī)定，按照新《公司條例》，有關(guān)公司及每名責(zé)任人均屬犯罪，一經(jīng)定罪最高可被處罰港幣50,000 元。

如果僅有唯一股東，A 公司無須設(shè)立股東會(huì)，由唯一股東行使股東會(huì)應(yīng)有的相關(guān)職責(zé)和權(quán)利。股東會(huì)的職權(quán)一般包括：委任（或更換）董事、周年會(huì)計(jì)賬、公司年報(bào)、審計(jì)報(bào)告和其他要討論的重要決議及重要事項(xiàng)。由央企控股的在港投融資平臺(tái)，一般根據(jù)平臺(tái)的定位，除了以上事項(xiàng)，還要按照管控的要求，在戰(zhàn)略規(guī)劃、重大改革改制、資本運(yùn)作、大額投融資、擔(dān)保以及資產(chǎn)處置，由股東會(huì)決定，并根據(jù)業(yè)務(wù)運(yùn)作效率和風(fēng)險(xiǎn)把控要求，正確界定股東會(huì)和平臺(tái)公司董事會(huì)的權(quán)力和責(zé)任界面。如A 公司，就在項(xiàng)目投資、融資擔(dān)保以及資產(chǎn)處置方面給予一定的授權(quán)，由平臺(tái)公司董事會(huì)決定，無須股東會(huì)決定。

股東會(huì)的決議分普通決議和特別決議。普通決議是指獲半數(shù)票通過的決議，要求是到場(chǎng)參與表決且有權(quán)如此表決的股東，或作為有權(quán)就該決議表決的股東妥為授權(quán)的代表就該決議表決的人。特別決議是指獲最少75%的多數(shù)票通過的決議。任何可通過普通決議作出的事情，也可通過特別決議作出。

2.股東會(huì)的召集

公司董事可召開股東成員大會(huì)。公司成員可要求董事召開股東成員大會(huì)；如公司收到占全體有權(quán)在股東成員大會(huì)上表決的成員的總表決權(quán)5%及以上的股東的要求，要求召開成員大會(huì)，則董事須召開成員大會(huì)議會(huì)。股東大會(huì)召集的費(fèi)用由公司承擔(dān)。如果公司章程未作出其他規(guī)定，如果任何時(shí)間，公司并無董事，或沒有足夠有能力行事的董事以構(gòu)成法定人數(shù)，則任何董事，或任何2 名或2 名以上占全體有權(quán)在成員大會(huì)上表決的成員的總表決權(quán)最少10%的公司成員，可召集股東成員大會(huì)，且成員大會(huì)須盡可能按公司的董事可召開成員大會(huì)的同樣方式召開。

股東周年成員大會(huì)，需在21 天之前通知；非周年成員大會(huì)，有限公司至少要14天之前通知；無限公司最少7 天以前通知。需要特別通知的決議，需要在會(huì)議上動(dòng)議的決議給予特別通知，且至少在會(huì)議前28 日內(nèi)發(fā)出動(dòng)議該決議的意向通知，否則決議無效。

會(huì)議表決時(shí)，每位股東或者授權(quán)代表均有一票，股東代表多于1 位的，多余的代表所作的表決無效。

（二）董事會(huì)

表1

1.董事任命與更換

一般而言，在公司章程沒有相反規(guī)定的情況下，董事會(huì)可通過召開董事會(huì)會(huì)議或以書面決議方式委任新董事。根據(jù)《公司（章程細(xì)則范本）公告》（第622H 章）的《私人股份有限公司的章程細(xì)則范本》，由董事會(huì)委任的董事任期僅到下屆股東周年大會(huì)為止，但各公司有權(quán)在其公司章程中約定由董事會(huì)委任的董事不必在股東周年大會(huì)輪換交替或引退。

更換董事通常以兩種方式進(jìn)行，即董事自身辭去董事職務(wù)或股東行使職權(quán)罷免董事。如某公司的董事對(duì)于不再擔(dān)任該公司的董事并無異議，則通常會(huì)采用董事辭職的方式進(jìn)行。但如出現(xiàn)無法以董事辭職的方式更換董事的情況，根據(jù)香港《公司條例》第462 條，股東可通過普通決議罷免董事。

A 公司作為單一股東，子公司董事委任或更換時(shí)，涉及重要人事任免的還要執(zhí)行“三重一大”事項(xiàng)決策程序，然后再履行股東會(huì)決策程序，并滿足會(huì)議召集的時(shí)間要求。公司須在更換董事生效后的15 日內(nèi)，將符合指明格式（即ND2A 表格）的通知交付公司注冊(cè)處處長(zhǎng)登記。董事會(huì)也可以對(duì)新董事進(jìn)行提名，并通過董事會(huì)決議案要求股東召開大會(huì)決議或要求股東書面決議委任新董事。股東所委任的新董事的任期并不受限于《香港私人有限公司章程范本》中規(guī)定的任期期限限制，股東可自由決定其所委任董事的任期，或無需特別明確任期。如果為唯一股東，可通過股東書面決議的形式委任新董事。

2.董事會(huì)

香港《公司條例》對(duì)私人公司的董事有最低規(guī)定，須有最少一名自然人董事，如不設(shè)立董事會(huì)，唯一董事即可構(gòu)成法定人數(shù)作出決定，其以董事身份作出的決定即視為董事會(huì)的決定，但該董事的決定應(yīng)當(dāng)以書面形式（即通常所說的唯一董事書面決議）。考慮到央企關(guān)于重大事項(xiàng)必須集體決策的要求，如果僅有一名自然人董事，可以參照境內(nèi)執(zhí)行董事兼任總經(jīng)理的制度，如果一名自然人董事有實(shí)職，可組織董事和經(jīng)理層的高級(jí)管理人員共同組織的集體決策會(huì)議，決策或研究重大事項(xiàng)。

公司的董事人數(shù)最少為2 人以上時(shí)，需要設(shè)立董事會(huì)。關(guān)于董事的職權(quán)范圍的界定，香港公司的董事會(huì)對(duì)于公司的運(yùn)作負(fù)有全面職責(zé)，并行使有關(guān)職權(quán)。具體的職權(quán)范圍由股東母公司批準(zhǔn)確定，并可在公司章程中明確。

特別指出，建議重大人事任免權(quán)根據(jù)股東的權(quán)力清單，相關(guān)的人事任免或者人事任免方案由A 公司上級(jí)（母公司）的黨組織研究或決定。

（三）經(jīng)理層

香港《公司條例》對(duì)公司總裁的設(shè)置沒有強(qiáng)制性規(guī)定，公司可以選擇設(shè)置或不設(shè)置總裁一職。如選擇設(shè)置總裁，可由董事兼任，也可另行任命總裁?？偛?、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)等可根據(jù)經(jīng)營(yíng)實(shí)際由股東或董事根據(jù)干部管理權(quán)限決定。關(guān)于經(jīng)理層的議事規(guī)則，可根據(jù)央企實(shí)際管理需要設(shè)置。

（四）公司秘書

香港有限公司須設(shè)公司秘書，委托注冊(cè)辦事處設(shè)于香港或在香港設(shè)有營(yíng)業(yè)地的法人團(tuán)體擔(dān)任。

根據(jù)香港《公司條例》474 條，公司須有一名公司秘書，公司秘書如果是自然人，需通常居于香港；如果是法人團(tuán)體，其注冊(cè)于辦事處需設(shè)于香港，或須在香港設(shè)立營(yíng)業(yè)地點(diǎn)。

公司秘書負(fù)責(zé)公司內(nèi)部事務(wù)，如安排會(huì)議、準(zhǔn)備會(huì)議記錄、向政府提交法定文件、確保香港公司符合法定要求。在執(zhí)行董事行使公司董事職權(quán)，并由執(zhí)行董事辦公會(huì)決策重大事項(xiàng)的制度下，可由公司歸口部門負(fù)責(zé)對(duì)接外聘秘書。

四、著重界定好母子公司權(quán)責(zé)界面

在業(yè)務(wù)起步時(shí)，與內(nèi)地平臺(tái)公司采取“一套人馬、兩塊牌子”的合署辦公形式是可行的。但是需要梳理母公司作為股東與A公司的權(quán)責(zé)界面，主要包括對(duì)戰(zhàn)略、財(cái)務(wù)、人事、資本、法律、黨建等幾個(gè)方面?？紤]公司利潤(rùn)微薄，項(xiàng)目還處于開發(fā)階段，人員規(guī)模小，母公司（股東）相對(duì)集權(quán)、子公司（A 公司）更注重實(shí)施的運(yùn)營(yíng)管控模式。具體的權(quán)限配置建議如表1 所示。

五、后續(xù)的建議

未來，隨著公司項(xiàng)目的增多，有較大的盈利能力和舉債能力時(shí)，逐步放權(quán)，提高運(yùn)營(yíng)和運(yùn)轉(zhuǎn)的效率。據(jù)海外項(xiàng)目開發(fā)情況，通過市場(chǎng)化運(yùn)作，經(jīng)過2-3 年左右的培育發(fā)展，A 公司具備在母公司授權(quán)下獨(dú)立開展海外項(xiàng)目投資和貿(mào)易業(yè)務(wù)的能力，及時(shí)進(jìn)行組織機(jī)構(gòu)調(diào)整，形成獨(dú)立運(yùn)行、層級(jí)分明、管理有序的法人實(shí)體。