摘? ? ? 要：我國的國際工程法律服務是伴隨著國際工程業(yè)務的開展而發(fā)展變化的。國際工程業(yè)務從最初的勞務分包、施工分包到后來的工程總承包，一直到現(xiàn)階段的EPC+F、BOT、PPP投資，法律服務內(nèi)容與主體都發(fā)生了顯著變化。合同或法律服務人員囿于單一專業(yè)已經(jīng)不適應時代發(fā)展的需求，培養(yǎng)更高層次的跨學科復合型人才已迫在眉睫。應改革現(xiàn)有的專業(yè)學位制度，設置符合國際工程業(yè)務發(fā)展的專業(yè)法律博士學位，以高校為依托，充分發(fā)揮全國律師協(xié)會的作用，培養(yǎng)以實踐型為主、以學術型為輔的復合型國際工程法務領軍人才。

關? 鍵? 詞：國際工程;國際慣例;法務建設;人才培養(yǎng);專業(yè)學位

中圖分類號：D90? ? ? ? ?文獻標識碼：A? ? ? ? 文章編號：1007-8207（2021）03-0121-09

收稿日期：2021-02-20

作者簡介：張浩，男，河南鼎大律師事務所執(zhí)業(yè)律師，中國國際工程咨詢協(xié)會特聘專家，研究方向為國際工程法律、國際工程投資。

據(jù)有關研究資料顯示，2020年ENR全球最大250家國際承包商名單中，中國企業(yè)共有74家上榜。2019年，以所在國劃分的整體業(yè)績來看，中國承包商陣營繼續(xù)占據(jù)最大的市場份額，實現(xiàn)國際營業(yè)額1200億美元，同比增長0.9%，占250家上榜企業(yè)國際營業(yè)總額的25.4%。[1]伴隨著國際工程業(yè)務快速增長，法律服務的內(nèi)容和主體也悄然發(fā)生變化，目前我國的國際工程法務人員和執(zhí)業(yè)律師已經(jīng)不適應越來越復雜的國際工程法務要求，需創(chuàng)新法治人才培養(yǎng)機制，設置法律博士專業(yè)學位，培養(yǎng)復合型國際工程法律人才。

一、國際工程法務發(fā)展的時代變遷

國際工程法務應包括為國際工程提供法律服務的主體及法律服務的內(nèi)容。筆者以我國企業(yè)對外承包活動為視角，以時間順序為軸，將國際工程業(yè)務分為四個階段。但隨著時代的變遷，在這四個階段中，無論工程服務的內(nèi)容還是為工程服務的主體都發(fā)生了顯著的變化。

第一個階段（1950-1977年）：國際工程萌芽階段。新中國成立后的相當長一段時期，對外經(jīng)濟合作處于半封鎖的狀態(tài)，對內(nèi)缺少窗口和機制，完全由政府主導，以行政手段安排無償援外或單項援助。在此期間，援外工程多屬于政治任務，不具有市場經(jīng)濟意義，援外項目也不存在獨立的合同或?qū)Ｂ毞▌杖藛T，但援外工程本身催生了國際工程合同和法務人員的萌芽。

第二個階段（1978年-1992年）：國際工程探索與初期發(fā)展階段。1978年11月，黨的十一屆三中全會召開前一個月，對外經(jīng)濟聯(lián)絡部和基本建設委員會聯(lián)名提交了《關于擬開展對外建筑工程的報告》，提出盡快組織我國建設力量進入國際市場。這樣做既可以為國家賺取外匯，又便于學習國外先進的建筑技術和管理經(jīng)驗，促進國內(nèi)建筑業(yè)現(xiàn)代化，[2]隨后得到國務院快速批準。以此為標志，我國對外承包序幕正式拉開，審核通過了一批有外經(jīng)權(quán)的施工單位和設備制造企業(yè)，并以其為窗口，嘗試國際工程勞務分包和工程施工分包。在此期間，合作模式基本上采用的是傳統(tǒng)“設計-招投標-建造”（“Design-Bid-Build”，DBB）模式。專職國際工程合同管理人員在此階段出現(xiàn)，從業(yè)人員基本上是企業(yè)的員工，以外語專業(yè)或工程技術類專業(yè)為主，法律專業(yè)畢業(yè)生沒有參與其中。主要原因在于國際工程合同文本以英語為主，英語專業(yè)人員作為項目的翻譯人員熟悉合同文本，具有先天優(yōu)勢，所以早期的合同管理人員很多為英語專業(yè)畢業(yè)生。隨著海外項目工程技術人員外語不斷熟練，部分工程技術人員也轉(zhuǎn)崗從事合同管理工作。外語翻譯人員或工程技術人員從原來的翻譯崗或技術崗轉(zhuǎn)崗從事專職合同管理是這一階段的特點。

第三個階段（1993年-2012年）：快速擴張階段。鄧小平南巡講話后，我國的工程企業(yè)開始迅速參與國際現(xiàn)匯項目招投標以及高端項目的開發(fā)和運作。這期間雖然經(jīng)歷了1998年的亞洲金融危機，但年增長額平均保持在20%左右，因此這一時期也被稱為對外承包業(yè)的黃金20年。1994年成立了中國進出口銀行，2001年正式加入WTO，并于當年成立了中國出口信用保險公司。EPC總合同模式逐漸成為主流承包模式，同時存在的還有PM（項目-管理）和PMC（項目-管理-承包）模式，而相對簡單的DBB模式逐漸淡出歷史舞臺。我國國際工程企業(yè)的合同法務建設在該階段逐步走上了專業(yè)化與職業(yè)化的道路，各家海外工程公司紛紛設置合同部，從業(yè)人員雖仍以外語專業(yè)、工程技術專業(yè)為主，但法律專業(yè)人員逐漸加入到國際工程法務隊伍中來，特別是我國的涉外律師也開始參與國際工程服務，其基本業(yè)務是協(xié)助企業(yè)出具法律專業(yè)意見和修改合同。

第四個階段（2013年至今）：過度競爭階段。2013年，隨著國家“一帶一路”戰(zhàn)略的提出，國際工程業(yè)被賦予了更多的政治、外交和經(jīng)濟內(nèi)涵。伴隨著“一帶一路”國家戰(zhàn)略的實施，實體經(jīng)濟、外向型經(jīng)濟、金融業(yè)結(jié)伴“走出去”，國際工程業(yè)出現(xiàn)了過度競爭的局面，主要表現(xiàn)在：承包商數(shù)量過剩，項目短缺;缺少資金的業(yè)主過剩，資金充裕的業(yè)主短缺;需要融資的項目過剩，不需要融資的項目短缺。廣大承包商從第三階段的拼機會、拼速度、拼膽量過渡到第四階段的拼質(zhì)量、拼成本、拼價格、拼融資。由于工程建設本身對金融與保險依賴度增大，承包商成為技術及融資等一攬子方案的解決者，融資大時代來臨，買方信貸、賣方信貸、商業(yè)銀行融資項目和EPC+F（總承包+小額比例融資）、投建營一體化下的BOT（建設-經(jīng)營-轉(zhuǎn)讓）、PPP（公私合作關系）項目成為國際工程項目的主流。國際工程法律服務也隨之出現(xiàn)新的態(tài)勢，法律專業(yè)畢業(yè)生大量加入，尤其是最近五年來這種趨勢越來越明顯，企業(yè)合同部也紛紛改名為法務部。交易結(jié)構(gòu)的復雜化及專業(yè)化給國際工程律師帶來了更多的市場機會，我國開發(fā)的每個大型國際工程投資項目幾乎都能看到中國執(zhí)業(yè)律師的影子，他們與工程所在國的律師以及第三國律師通力合作為工程項目提供法律服務。

二、國際工程慣例與我國《民法典》《示范文本》的差異

在國際私法領域，對一個民事行為或者商事行為進行法律適用時總會糾結(jié)適用哪個國家或區(qū)域的法律，國際私法因此也被稱為沖突法。由于世界各國民俗及生活習慣的巨大差異，國際社會不可能也不會制定統(tǒng)一的民法典。但在國際工程領域卻有著成熟的國際慣例，這也是英美法系國家法律制度在國際工程實踐中長期發(fā)展形成的，亦被大多數(shù)國家所通用，不受國家政策調(diào)整及經(jīng)濟波動影響。目前，國際工程領域有三大合同條件：FIDIC、NEC、AIA，其中FIDIC合同條件使用最廣?！霸谶^去的50多年中，F(xiàn)IDIC組織編寫了許多文件，其中應用最廣的是一系類合同條件。這些合同條件經(jīng)過多次修訂，已經(jīng)形成了國際上影響力很大的工程項目管理的國際慣例。”[3]一些國際組織如世界銀行、亞洲銀行、非洲開發(fā)銀行均規(guī)定如果使用該組織的貸款，必須強制使用FIDIC合同條件。就我國承包企業(yè)而言，F(xiàn)IDIC銀皮書使用頻率最高，基本使用在總承包項目上;FIDIC黃皮書有時會用，但大多使用在供貨成分比較大的項目上;FIDIC紅皮書是傳統(tǒng)意義上“設計-招投標-建造”（DBB）的模式，土建成分占比較大，土建部分現(xiàn)階段通常由工程所在國的承包商去做，故我國承包商現(xiàn)階段幾乎不使用紅皮書模式。

國際工程慣例與我國立法以及《建設項目工程總承包合同（示范文本）》（GF-2020-0216，以下簡稱《示范文本》）存在一定的差異。如關于變更權(quán)的規(guī)定，銀皮書第13.1款[變更和調(diào)整]規(guī)定：“在頒發(fā)工程接收證書前的任何時間，雇主可通過發(fā)布指示或要求承包商提交建議書的方式，提出變更。承包商應遵守并執(zhí)行每項變更”。[4]業(yè)主可以根據(jù)實際情況提出變更令或者要求承包商提出變更請求，承包商在收到變更指令后，如同意該項要求，則向業(yè)主提交變更建議書，說明這項變更工作對原合同造成的影響，之后業(yè)主簽發(fā)正式的變更指令。如果承包商不同意，而業(yè)主堅持按原指令變更，承包商可以向業(yè)主發(fā)起工期或費用索賠。第13.2款[價值工程]規(guī)定：“承包商可隨時向業(yè)主提交書面建議”。[5]該款中規(guī)定了承包商僅能提出建議，業(yè)主可以接受，也可以不接受，但沒有得到業(yè)主的同意前，不得擅自變更。業(yè)主如果不批準建議書，承包商在約定的批復期內(nèi)不能延誤工作。從FIDIC銀皮書第13條的規(guī)定可以看出，變更權(quán)是業(yè)主一方所特有的，承包商沒有變更權(quán)。其原因在于EPC合同通常持續(xù)很長的時間，如果不這樣規(guī)定業(yè)主可能會減少甚至喪失商業(yè)機會。2020年，受疫情的影響，世界各國各大總承包項目紛紛停工，業(yè)主的變更依據(jù)就是該條規(guī)定或者暫停規(guī)定，足見給與業(yè)主獨立的變更權(quán)的合理性。《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第543條“變更合同的條件”規(guī)定了變更的內(nèi)容：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同?！钡?44條則是對合同變更禁止推定原則的反向規(guī)定：“當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更?！钡?33條規(guī)定了“情勢變更”，合同雙方都有變更權(quán)，而不是單獨屬于某一方。但規(guī)定了嚴格的變更限制條件，前提是訂立合同時無法預見，并且不屬于商業(yè)風險的重大變化同時需要請求人民法院或者仲裁機構(gòu)。我國《民法典》中“變更權(quán)”屬于合同雙方當事人，雙方有對等的變更權(quán)。再如FIDIC銀皮書5.1款規(guī)定了承包商是設計責任的主要承擔者，承包商在基準日期前負有審校雇主要求的設計標準和計算義務，承包商不僅要對自己的設計范圍負責，還要對業(yè)主要求的錯誤負責，只有在四項例外情況下才能免責。[6]我國《民法典》第805條則規(guī)定因發(fā)包人變更計劃，提供的資料不準確，應承擔相應的賠償。國際工程慣例與我國《民法典》對于“變更權(quán)”“設計責任”的風險分配有著截然相反的規(guī)定，其原因在于合同模式不同。2021年1月1日正式實施的《示范文本》將提供資料錯誤的責任分配給了業(yè)主而不是分包商，正是因為《示范文本》的制定依據(jù)之一就是《民法典》。關于“工程師”制度的差異，F(xiàn)IDIC紅皮書和黃皮書中都有“工程師”制度，規(guī)定了工程師擁有廣泛的權(quán)力，能夠決定工程是否竣工、承包商的索賠是否成立、簽發(fā)付款證書等。對于“工程師”的地位，新FIDIC紅皮書將原來工程師“中間人”的中立地位變更到“發(fā)包人人員”中，重新界定為雇主的工作人員或代理人應將其爭議裁決的職權(quán)交給爭議裁決委員會。FIDIC銀皮書中并沒有“工程師”制度，然而在《示范文本》中卻增加了“工程師”這一角色?！妒痉段谋尽穼ⅰ肮こ處煛迸c監(jiān)理制度相關聯(lián)銜接，規(guī)定“根據(jù)國家相關法律法規(guī)規(guī)定，如本合同工程屬于強制監(jiān)理項目的，由工程師履行法定的監(jiān)理相關職責”?！妒痉段谋尽分小肮こ處煛钡母拍罘秶笥诂F(xiàn)有“監(jiān)理人”的概念，既包括了監(jiān)理人，也包括了發(fā)包人為工程實施引入的多個咨詢?nèi)?，如各標段監(jiān)理、設計管理、造價管理等情況下負責統(tǒng)籌管理的咨詢?nèi)耍@就擴大了工程師的工作范圍，也強調(diào)了工程師在發(fā)包人和承包人之間的銜接作用和獨立性?！妒痉段谋尽芳毣恕肮こ處煛睏l款，考慮到國內(nèi)實際情況，特別規(guī)定通用合同條件中約定由工程師行使的職權(quán)如不在發(fā)包人對工程師的授權(quán)范圍內(nèi)的視為沒有取得授權(quán);增加了“任命和授權(quán)”“指示”“商定和確定”等條款，賦予工程師更明確的職權(quán)，使其在合同履行和管理中能夠發(fā)揮更大的作用。由此可以看出，同樣是“工程師”這一概念，但其內(nèi)涵、外延、角色等國內(nèi)的規(guī)定與國際慣例FIDIC規(guī)定完全不同。

FIDIC國際工程慣例的規(guī)定與《民法典》《示范文本》之間差異還很多，如見索即付保函、工程墊資、工程索賠時效與訴訟時效等，這對我國的法務人員或執(zhí)業(yè)律師提出了更高的專業(yè)要求，需要比較國內(nèi)法與國際慣例規(guī)定的區(qū)別，這些差異如果不清楚，機械地生搬硬套，很有可能得出偏頗甚至錯誤的法律意見。因此，建議對于一份工程合同，法務人員應首先區(qū)分是國內(nèi)法務還是國際法務，如國內(nèi)法務適用我國法律的規(guī)定，國際工程合同則適用國際慣例或工程所在國的相關法律規(guī)定。

三、國際工程法務發(fā)展的專業(yè)化與復雜化

國際工程法務發(fā)展到第三個階段，國際工程企業(yè)到境外從事工程總承包涉及的合同或法律活動主要包括以下內(nèi)容：工程所在國的反不正當競爭法、投資法、合同法、招投標法、稅法、保險法、建筑法、勞動法、環(huán)保法、知識產(chǎn)權(quán)保護法等。在國際總承包項目中，除了總承包合同外，還有大量不同類型的輔助合同，如貸款協(xié)議、聯(lián)合體協(xié)議、外籍勞務合同、工程分包合同、采購合同、運輸合同、保險合同、租賃合同等。國際工程項目從招投標、談判、簽訂、履約到項目關閉需要專職的合同人員。從動態(tài)上講，需要法務人員或執(zhí)業(yè)律師處理的事項包括項目公司注冊、稅務策劃、社保繳納、證照年審、勞務沖突、合同糾紛、仲裁訴訟等。索賠是合同管理的重要事項，總承包商與業(yè)主之間、分包商之間、聯(lián)合體伙伴之間會有大量的索賠與反索賠。索賠水平反映了承包商的綜合能力，受專業(yè)和知識水平的限制，經(jīng)常需要組成索賠團隊。索賠團隊一般由合同人員、執(zhí)業(yè)律師、技術人員和費控人員組成。國際工程存在高風險性，通常要購買商業(yè)保險，主要有一切工程險、施工機具和設備險、雇主責任險和第三方責任險。從過去的承包經(jīng)驗看，我國工程企業(yè)在保險方面的專家相當匱乏，熟悉工程保險的執(zhí)業(yè)律師也很少。

到了第四個階段尤其是近年來，我國工程企業(yè)到境外投資EPC+F、BOT與PPP項目，法律服務比總工程承包階段（第三階段）更為復雜，除了企業(yè)內(nèi)部的法務人員外，更需要外聘社會執(zhí)業(yè)律師進行整體操控。以電力行業(yè)為例，電力行業(yè)投資需要提供的法律服務包括：⑴東道國投資法律環(huán)境和產(chǎn)業(yè)政策調(diào)研、項目盡職調(diào)查及風險評估、針對東道國和項目具體情況有效防控建議;⑵投資方案、交易架構(gòu)設計及可行性論證;⑶東道國和我國相關審批程序、海關及外匯管理相關問題;⑷項目合作框架協(xié)議（FA），備忘錄（MOU）或原則協(xié)議（MOA），項目開發(fā)協(xié)議（PDA）的起草、審查、修改;⑸特許權(quán)協(xié)議（CA）的起草、修改、談判;⑹BOT（BT、BOO、BOOT、TOT）協(xié)議/收購協(xié)議、JV協(xié)議、股東協(xié)議（SA）;⑺項目公司章程的起草、審查和談判;⑻東道國政府出具的擔保（GGU）、有關政策或補償承諾文件的審查、談判;⑼項目購售電合同（PPA）、并網(wǎng)協(xié)議、輸電協(xié)議、配電協(xié)議或其他產(chǎn)品銷售合同、EPC總承包合同、燃料供應協(xié)議的起草、審查、談判;⑽其他涉及土地租賃、項目建設、融資等相關協(xié)議的起草、審查和談判;⑾境外機構(gòu)的法律咨詢和代為辦理;⑿賬戶設立、審計、稅務、利潤匯回或再投資等法律問題處理;⒀境外離岸公司的設立和管理。[7]從EPC合同到EPC+F、PPP、BOT投資模式可以看出，國際工程項目的交易結(jié)構(gòu)越來越復雜。雖然工程技術人員從事國際工程合同管理有一定的專業(yè)技術優(yōu)勢，但因合同存在大量的技術性條款，其缺陷性亦十分明顯，缺乏系統(tǒng)的法律知識支撐其分析問題，往往停留在感性的認識基礎上，法理分析不足。而只有法律背景的法務人員從事國際合同管理，雖然有系統(tǒng)的法律知識作為支撐，但受到本專業(yè)的限制，很多技術性條款難以看懂，需要經(jīng)歷三到五年的海外項目鍛煉才能熟悉國際工程項目管理知識。在純EPC合同模式下，提供法律或者合同服務的人員中有工程技術背景的占一定優(yōu)勢，但到了PPP、BOT投資模式時代，非法務人員從事合同管理的專業(yè)性明顯不足，法律專業(yè)的優(yōu)勢顯現(xiàn)出來，基本上由專業(yè)律師操盤。由于國際工程的復雜性和專業(yè)化對法律服務提出了較高的要求，因此國際工程法務成為集法律法規(guī)、工程管理、合同知識、成本與技術經(jīng)濟、外語水平、溝通能力等于一身的跨學科綜合體，要求的知識面不僅專而且寬。

四、國際工程法務面臨的困境

具有法律、工程、外語等跨學科的復合型法務人才的匱乏已經(jīng)成為制約我國國際工程企業(yè)向更高水平、更廣領域發(fā)展的瓶頸，現(xiàn)階段最突出的問題是高等院校培養(yǎng)的法學頂尖人才如法學博士與國際工程需要的法務人才不匹配?！皞鹘y(tǒng)學術博士學位的培養(yǎng)往往局限在單一學科領域，缺乏跨專業(yè)或?qū)W術環(huán)境之外的專業(yè)技能”，[8]他們對某個點知之過多，但對點外又知之甚少。學術學位研究過分關注純粹學術，與經(jīng)濟社會發(fā)展實際相脫節(jié)，忽視專業(yè)領域的應用性研究，產(chǎn)生的貢獻應用價值很有限。[9]國際工程法務最明顯的特征是實務性、應用性和跨學科性，我國的法學教育制度顯然已經(jīng)不能適應國際工程法務發(fā)展培養(yǎng)高層次復合型領軍人才的需求。以頂級的法學學科院校為例，第四輪法學學科評估排名為A+、A、A-的14所大學均未成立國際工程法研究中心，也未發(fā)現(xiàn)專職研究國際工程法或國際工程合同方向的教授學者，國際工程法務研究基本游離于法學之外。究其原因，主要在于國際工程法務實踐性較強，存在大量的技術性條款，高等院校的法學教授沒有國際工程實踐經(jīng)驗，研究受到工程實踐的拘囿。

對于國際法學科，傳統(tǒng)上分為國際公法、國際私法、國際經(jīng)濟法。國際公法研究的是國家間的有法律約束力的原則、規(guī)則和制度，可以說國際公法與國際工程法幾乎沒有直接關聯(lián)。國際私法研究的是在世界各國民商法互相歧異的情況下，對含有涉外因素的民法或商法關系，解決應當適用哪國法律的問題。從研究對象上看，國際工程法可以歸入國際私法研究的范疇，但由于國際私法重點研究的是沖突規(guī)則的適用，顯然國際工程慣例不是研究的重點。國際經(jīng)濟法主要調(diào)整國家之間、國際組織之間、國家與國際組織之間、國家與他國私人之間、國際組織與私人之間相互經(jīng)濟關系的法律規(guī)范。從表象上看，似乎國際工程法應歸結(jié)到國際經(jīng)濟法范疇，但有學者查閱了大量文獻，2011年在我國國際經(jīng)濟法領域就連“國際工程法”這個概念都沒有學者提及，由此他認為“國際工程法到目前為止仍然是國際經(jīng)濟法中一個正在形成且不甚完備的領域”。[10]僅從“經(jīng)濟”角度講，國際工程法研究好像可以歸結(jié)到國際經(jīng)濟法研究的范疇，但傳統(tǒng)的國際經(jīng)濟法又以國際貿(mào)易、國際商事為研究方向，國際工程慣例主要是國際工程企業(yè)之間長期形成的通用規(guī)則，把國際工程慣例歸入國際經(jīng)濟法有些牽強。傳統(tǒng)的國際法三分劃法很難把國際工程慣例納入其中。國際工程企業(yè)急需國際工程法務高層次人才，但由于國際工程法研究長期游離于法學學科之外，致使“一帶一路”戰(zhàn)略下國際工程企業(yè)舉辦的國際工程合同或法務培訓中工程技術合同專家占據(jù)了培訓的主戰(zhàn)場，很少發(fā)現(xiàn)法學教授學者的身影。而各大高校法學院舉辦的“一帶一路”下的學術性“國際法論壇”，國際工程企業(yè)又認為沒有實用價值通常采取“遠而敬之”的態(tài)度。

相比之下，國內(nèi)理工類大學在研究國際工程合同方面做得較好，最明顯的標志是建立了國際工程合同研究中心。天津大學在研究國際工程合同方面走在了學界的前列，有完備的三級學位，發(fā)表或出版了大量的國際工程合同方面的論文與專著。然而工科院校的這些研究基本上是從管理學角度進行的，研究國際工程合同的學者基本上是工科或管理學科出身，國際工程合同方向的畢業(yè)生獲得的學位也基本上是管理學或工學學位。而且，實務界或者理論界的專家、教授、學者發(fā)表的文章或出版的專著大都冠名為國際工程合同管理，而不是法務管理。由于受單一學科局限，研究不能深入，難以推究國際慣例或者國際工程法律背后的法學理論。如在國際工程索賠方面，通常是羅列出哪些情況可以索賠，哪些情況不可以索賠，如何索賠則基本局限在程序上，對于為什么能夠索賠、其背后的法學理論是什么卻很少有學者去探索。法律分析屬于定性分析，具體的工期或費用索賠屬于定量分析，任何一項索賠都離不開定性分析和定量分析，但其順序一定是定性分析，之后才是定量分析，定量分析是建立在定性分析基礎之上的。如果通過定性分析不能發(fā)起索賠，再索賠就毫無意義了。定性分析后，如果是工期索賠則需要計劃工程師計算索賠的期限，如果是費用索賠則需要成本工程師計算成本費用。實踐中，拋棄定性分析而盲目追求工期索賠和費用索賠的案例司空見慣，這種缺乏法律分析的任意索賠最終的結(jié)果是導致承包商與業(yè)主關系惡化。目前，我國的國際工程合同人才培養(yǎng)均來自于理工院校，政法院?；蚍▽W院在國際工程合同或國際工程法務人才培養(yǎng)方面幾乎為零。近年來，有些省份也出現(xiàn)了以工科大學為依托的工程法研究中心，如東南大學工程法研究中心、河海大學工程法研究中心、長沙理工大學工程法研究中心、山東建筑大學工程法研究中心，但經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，這些研究基本上是國內(nèi)法的研究，其研究對象主要集中在國內(nèi)立法對工程管理經(jīng)營活動的規(guī)制方面，即行政立法或者建筑行業(yè)規(guī)章，屬于政府自上而下的管控，在學科劃分上基本屬于行政法的范疇。相比之下，國際工程合同研究的中心是合同雙方平等主體之間的權(quán)利義務關系，側(cè)重橫向研究，屬于民商法研究范疇。國內(nèi)工程法務與國際工程法務研究具體的內(nèi)容上幾乎沒有什么交集。

在律師界，現(xiàn)階段國內(nèi)執(zhí)業(yè)律師對于涉外投資業(yè)務的執(zhí)業(yè)范圍基本上局限于綠地投資與股權(quán)并購方向，大多是針對公司企業(yè)的收購或者投資。有國際工程實踐經(jīng)驗的律師幾乎都是從企業(yè)轉(zhuǎn)行做執(zhí)業(yè)律師的，就廣大執(zhí)業(yè)律師而言，從大學畢業(yè)到從事專職律師，幾乎沒有國際工程實踐經(jīng)驗，對于國際工程法務，諸如FIDIC條件、工程索賠、工程交易結(jié)構(gòu)的設計、信用保險、買方信貸、賣方信貸、中國政府優(yōu)惠貸款、優(yōu)惠出口買方信貸、項目融資與股東融資，應收賬款的買斷、境外本外幣融資、結(jié)構(gòu)性融資等業(yè)務并不熟悉。[11]初始接觸國際工程業(yè)務的執(zhí)業(yè)律師遇到國際工程合同或法律事件時，受法學學科教育的長期熏陶，其邏輯思維往往是首先想到國內(nèi)法的規(guī)定，適用哪個法條，而不是從國際慣例的角度去思考，甚至不知道國際慣例是如何規(guī)定的，因此得出的法律意見往往偏頗甚至是錯誤的。就廣大工程建設企業(yè)而言，如果既有國內(nèi)工程法務又有國際工程法務，就會感到從事國內(nèi)工程法務與國際工程法務存在明顯的差別：國內(nèi)工程法務主要是合同起草、評審、訴訟，在某種程度上說其所從事的法務是大量的訴訟業(yè)務;而國際工程法務大多是海外公司的注冊，交易結(jié)構(gòu)的搭建、合同審核、談判、合同變更與索賠等非訴訟業(yè)務。之所以出現(xiàn)如此大的差異，很大程度上在于中西方管理文化的不同。我國的管理文化是“關系文化”，并不注重提前制定規(guī)則，出現(xiàn)問題時更愿意采用合情合理的方法而不愿采用法律手段去解決，因此國內(nèi)工程上很少出現(xiàn)國際工程中的“索賠”，基本上采用“補充協(xié)議”或“申請補償協(xié)議”的方式解決;而英美法系國家屬于“契約文化”，或稱“規(guī)則文化”，這種文化特點是做事有規(guī)則，程序清楚，出了問題有規(guī)可循，但有時又顯得不夠靈活甚至太僵硬，動輒采用法律手段解決問題。[12]

國際工程法務越來越復雜的發(fā)展趨勢，強烈地體現(xiàn)出了“專業(yè)性”和“復合性”的特征，要求從業(yè)人員既要專業(yè)又要“口寬”。本科為工程技術類專業(yè)、財會類專業(yè)、外語類專業(yè)，碩士為法律專業(yè)，與本科、碩士為同一專業(yè)相比從事國際工程法務更具有專業(yè)優(yōu)勢。當下，培養(yǎng)具有工程技術類專業(yè)背景和法律專業(yè)背景的復合型高層次人才已經(jīng)迫在眉睫，而法律博士專業(yè)學位的設置可以緩解這一供求矛盾。

五、國際工程法務建設展望

黨的十八屆四中全會首次以“依法治國”為主題，把法治中國提升到了前所未有的高度。在法律人才隊伍建設方面要求“創(chuàng)新法治人才培養(yǎng)機制”“建設高素質(zhì)法治專門隊伍”，這為培養(yǎng)國際工程法務高層次人才指明了方向。2020年11月16日至17日，中央全面依法治國工作會議明確了習近平法治思想，其內(nèi)涵之一就是提出了“要堅持統(tǒng)籌推進國內(nèi)法治和涉外法治”。踐行習近平法治思想，應頂層設計并創(chuàng)新法治人才培養(yǎng)機制，在培養(yǎng)國際工程法務人才方面建議：一是在各省遴選出專業(yè)涉外律師的基礎上，由全國律師協(xié)會細化培訓方向，專門培訓國際工程法務方向的律師;二是在法律碩士專業(yè)學位教育階段，對于招錄的涉外律師由高等院校和涉外律師事務所進行國際工程法務方向的培養(yǎng)，同時招收非全日制涉外律師法律碩士;三是設置法律專業(yè)博士學位，由高等院校與全國律師協(xié)會共同培養(yǎng)高層次國際工程法務人才。

2018年以來，司法部不斷完善律師專業(yè)水平評價體系和評定機制，各省律師協(xié)會紛紛在九大專業(yè)服務領域遴選出高水平執(zhí)業(yè)律師，這其中也包括涉外法律服務領域，這為律師走專業(yè)化道路起到了引領作用。遴選出高水平的涉外律師后，還應加強對這部分人員的長期培養(yǎng)?，F(xiàn)階段，律師的涉外業(yè)務培訓很大程度上由各省律協(xié)自行組織，由于沒有細化專業(yè)方向，培訓內(nèi)容呈現(xiàn)出碎片化的特點，缺乏專業(yè)性、系統(tǒng)性和長期性。因此，建議對于常見的刑法、婚姻家庭法、公司法、金融證券法、保險法、建筑房地產(chǎn)法、知識產(chǎn)權(quán)法、勞動法、行政法領域以各省律師協(xié)會培訓為主，高端的涉外律師培訓則由全國律師協(xié)會主導，各省律師協(xié)會培訓為輔，細化方向后（如國際工程法務、國際經(jīng)濟貿(mào)易、跨境金融與資本、跨境海事海商、雙反雙保等）開展統(tǒng)一培訓。對于市場需求大的國際工程法務培訓由全國律師協(xié)會牽頭，聘請國內(nèi)外的國際工程合同法律專家集中授課。

在法律教育上，開展法律專業(yè)學位創(chuàng)新建設，培養(yǎng)國際工程法務人才。專業(yè)學位是舶來品，美國哈佛大學早在1820年設立了專業(yè)博士學位，在建立教育學院的同時設立了教育博士學位，隨后農(nóng)業(yè)、工程、商業(yè)等專業(yè)博士學位也相繼出現(xiàn)。[13]專業(yè)學位是在傳統(tǒng)學術學位本身缺陷的基礎上產(chǎn)生的，很早就有學者批評傳統(tǒng)哲學（學術）博士學位：“第一，過于狹窄和專業(yè)化;第二，不是跨學科的，甚至不是跨學科方向的;第三，沒有為學生提供需要掌握足夠的廣泛的技能;第四，不允許協(xié)同工作;第五，本身脫離了行業(yè)或行業(yè)知識，與實際經(jīng)濟發(fā)展相脫節(jié)?！盵14]專業(yè)學位以提高實踐創(chuàng)新能力為目標，在適應社會分工日益專業(yè)化、精細化，在人才需求多樣化方面具有獨特優(yōu)勢，已成為高層次應用型人才培養(yǎng)的主陣地。教育部2020年9月30日出臺的《專業(yè)學位研究生教育發(fā)展方案（2020-2025）》認為，發(fā)展專業(yè)學位研究生教育是經(jīng)濟社會進入高質(zhì)量發(fā)展階段的必然選擇。方案明確提出，一是擴大專業(yè)學位碩士的招生數(shù)量，二是在國家發(fā)展重點領域、空白領域和急需領域，如工程師、醫(yī)師、教師、律師、公共衛(wèi)生、公共政策與管理等對知識、技術、能力都有較高要求的職業(yè)領域設置專業(yè)博士學位。

2021年2月4日，教育部學位管理與研究生教育司、司法部律師工作局聯(lián)合就實施法律碩士專業(yè)學位（涉外律師）研究生培養(yǎng)項目下發(fā)通知，公布了法律碩士專業(yè)學位（涉外律師）研究生指導性培養(yǎng)方案，并列入當年的招生計劃，遴選出了十五所涉外法律方面強校，計劃在全國首期招收并培養(yǎng)500名涉外律師法律碩士。培養(yǎng)方式采用了雙導師制度，即由高等院校和涉外律師事務所聯(lián)合培養(yǎng)。涉外律師設置在法律碩士階段，作為法律碩士教育的一個特殊項目，這是探索培養(yǎng)涉外法治人才的一種新的嘗試。筆者建議在涉外律師法律碩士研究方向上，各培養(yǎng)院校進一步細化專業(yè)研究方向，引進國際工程法務方面的律師或?qū)＜?，培養(yǎng)市場需求量大的國際工程法務方向的人才。教育部進一步在涉外律師法律碩士招生和培養(yǎng)方式上進行改革，在學習方式上采用更為靈活的非全日制方式，從具有一定法律工作經(jīng)驗的執(zhí)業(yè)律師中招錄并培養(yǎng)涉外律師。

國際工程法律服務領域需要更高水平和更高層次的復合型人才，設立專業(yè)法律博士學位可以解決法學博士學位獲得者缺乏法務實踐經(jīng)驗的問題，緩解法學理論與實踐能力相脫節(jié)的矛盾。國際工程法務與醫(yī)學很相似，側(cè)重的是實踐，專業(yè)法律博士培養(yǎng)必須以實踐為導向，可以由法學高等院校與全國律師協(xié)會共同實踐為主，輔以學術理論來培養(yǎng)專業(yè)法律博士。借鑒醫(yī)學專業(yè)博士學位的經(jīng)驗，法律博士招收對象是具有碩士學位（不限于法學類碩士學位，但應在本科或者碩士階段接受過完整系統(tǒng)地法學教育）、有5年以上法律實務領域全職工作經(jīng)歷、具有優(yōu)秀法律實務工作業(yè)績的執(zhí)業(yè)律師，主要采用非全日制培養(yǎng)形式。[15]在培養(yǎng)方式上，建議采用校內(nèi)校外雙導師制度，除各高校自主授課外，全國律師協(xié)會可以從資深律師、富有經(jīng)驗的法官、企業(yè)中的國際工程法律或合同專家、高等院校研究國際工程的教授學者中選拔領軍人才擔任兼職導師。

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（責任編輯：趙婧姝）

Review and Prospect of International Engineering Law

Zhang Hao

Abstract：The history of China's foreign engineering contracting can be roughly divided into four stages：germination stage，exploration and initial development stage，rapid expansion stage and excessive competition stage.China's international engineering legal service is developing with the development of international engineering business. International engineering business from the initial labor subcontracting， construction subcontracting，to the later general contracting，to the current stage of EPC+F，BOT，PPP investment，legal service content and subject has also undergone significant changes.The contract or legal service personnel bureau is limited to a single major，which can not meet the needs of the development of the times，so it is urgent to cultivate higher-level interdisciplinary talents.We should reform and develop the existing professional degree system，set up the professional degree of doctor of law in line with the rapid development of international engineering business，rely on Colleges and universities，give full play to the role of the National Bar Association，and cultivate the compound leading talents who are mainly practical and supplemented by academic.

Key words：International Engineering;international practice;legal construction;personnel training;professional degree