馮學(xué)智 何志春

德國法學(xué)家耶林說 ：“不是公法而是私法才是各民族政治教育的真正學(xué)校?！?我國郝鐵川教授說：“憲法是萬法之父，民法是萬法之母。欲明憲法，先知民法”。在全面推進(jìn)依法治國的今天，作為“關(guān)鍵少數(shù)”的領(lǐng)導(dǎo)干部應(yīng)學(xué)點(diǎn)民法，樹立民法思維，知己（手中的權(quán)力）知彼（他人的權(quán)利 ），方可更好地為人民服務(wù)。

一、民法為何物

民法是社會(huì)生活的百科全書

民法規(guī)范調(diào)整社會(huì)普通成員之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是社會(huì)生產(chǎn)、生活的基本準(zhǔn)則，是社會(huì)生活的百科全書。人的一生，從搖籃到墳?zāi)?，甚至搖籃之前的胎兒階段和人死亡之后的名譽(yù)，都在民法的視野之內(nèi)。民法以人的全面發(fā)展為終極關(guān)懷，正如孟德斯鳩所說：“在民法慈母般的眼神中每個(gè)人就是整個(gè)國家”。

民法是百姓權(quán)利的宣言書

民法是權(quán)利法。民法講義務(wù)，但更重視權(quán)利的享有和實(shí)現(xiàn)，更多是從實(shí)現(xiàn)權(quán)利的角度談義務(wù)，整部民法，就是以權(quán)利為單元建立起來的權(quán)利大廈。也正是這座權(quán)利大廈，既給了普通社會(huì)成員自由生存與發(fā)展的空間，也給了人們對(duì)抗公權(quán)不當(dāng)侵犯的有力武器。也正是在這個(gè)意義上，我們說權(quán)利越是豐富、明確，權(quán)力越將規(guī)范、克制。反之也可以說，權(quán)力濫用嚴(yán)重的領(lǐng)域，往往是權(quán)利不明的領(lǐng)域。

民法是市場經(jīng)濟(jì)的基本法

民法是市民社會(huì)的法，所表達(dá)的是商品生產(chǎn)與交換的一般條件， 包括社會(huì)分工與所有權(quán)、身份平等、契約自由。商品生產(chǎn)的首要條件是社會(huì)分工，而與分工同時(shí)出現(xiàn)的是分配產(chǎn)生的所有權(quán)，所有權(quán)是市民安生立本的根本，也是早期交換的起點(diǎn)和終點(diǎn)。在羅馬司法的理念中，所有權(quán)是全部財(cái)產(chǎn)制度的基礎(chǔ)，是身份平等和意思自治的舞臺(tái)。

民法是萬法之母

法國比較法學(xué)家勒內(nèi).達(dá)維德認(rèn)為，法的其他部門只是從民法出發(fā)，較遲或救不完備地發(fā)展起來的。我國刑法學(xué)者黃風(fēng)也說，民法是一切部門法的基礎(chǔ)，其他部門法可以說都是從不同側(cè)面對(duì)民事法律關(guān)系和基本原則的保護(hù)、充實(shí)和發(fā)展，或者為它們的完滿實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造必要的法制條件和環(huán)境。

領(lǐng)導(dǎo)干部為什么要學(xué)點(diǎn)民法

推進(jìn)全面依法治國，我們?nèi)狈Φ氖敲穹▊鹘y(tǒng)、民法文化，這一課必須補(bǔ)上，而且應(yīng)當(dāng)從作為“關(guān)鍵少數(shù)”的領(lǐng)導(dǎo)干部開始。

學(xué)民法，明為人之道

民法視野中的人，是個(gè)理性的人、謙卑的人、善良的人。民法以平等為基石、以自治為手段、以公平為尺度、以誠信為紐帶，以社會(huì)公德、公序良俗為底線，相信每個(gè)人是理性的人，是自己利益的最佳判斷者，為權(quán)力劃界以求個(gè)體張揚(yáng)個(gè)性、自我實(shí)現(xiàn)的空間，定權(quán)利明歸屬以求定分止?fàn)?、各得其所，尊重個(gè)體利益但又不以犧牲公共利益為代價(jià)，構(gòu)筑起了龐大的權(quán)利之網(wǎng)，從而為個(gè)人自由發(fā)展、家庭幸福美滿、社會(huì)有序運(yùn)轉(zhuǎn)奠定基本準(zhǔn)則。

學(xué)民法，明做事之道

不學(xué)點(diǎn)民法，你就不知道和你打交道、做交易的人是誰，是個(gè)什么樣的人。不學(xué)點(diǎn)民法，你就不知道你交易的對(duì)象是什么，有什么具體內(nèi)容。不學(xué)點(diǎn)民法，你就不知道你的交易行為是否已經(jīng)生效，以及如何才能實(shí)現(xiàn)你的交易目的。不學(xué)點(diǎn)民法，你就不知道你行為不當(dāng)?shù)暮蠊卸鄧?yán)重、風(fēng)險(xiǎn)是否能夠承受得了，以及如何控制、分散風(fēng)險(xiǎn)。

學(xué)民法，明治國之道

治國理政不懂點(diǎn)民法不行。公權(quán)力的行使者必須承認(rèn)每個(gè)人是理性的，但理性又是有限的，必須防備致命的自負(fù)。在高度分工的現(xiàn)代信息社會(huì)，我們每個(gè)人很偉大也很渺小。公權(quán)力的執(zhí)掌者一定要牢記權(quán)力的使命是權(quán)利保障及其實(shí)現(xiàn)，學(xué)會(huì)尊重權(quán)利、善待權(quán)力，尊重契約、善用契約，提升國家治理能力，實(shí)現(xiàn)國家治理現(xiàn)代化，迫切需要領(lǐng)導(dǎo)干部和公務(wù)人員學(xué)點(diǎn)民法基礎(chǔ)知識(shí)，培育基本民法精神，樹立權(quán)利思維、契約思維。

三、領(lǐng)導(dǎo)干部如何學(xué)民法

（一）學(xué)民法之框架

民法的基本框架就是主體制度、權(quán)利制度、行為制度和責(zé)任制度。 作為領(lǐng)導(dǎo)干部掌握其基本框架是必要的，也是現(xiàn)實(shí)的。

主體制度。

自然人、法人等民事主體

權(quán)利制度。

人身權(quán)利包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利。

財(cái)產(chǎn)權(quán)利主要包括物權(quán)、債權(quán)（合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、侵權(quán)行為）、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等。

3、行為制度。

民事法律行為是民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。代理是民事主體通過代理人實(shí)施民事法律行為。

包括：合法的民事行為、無效的民事行為、可撤銷的民事行為、效力待定的民事行為。

4、責(zé)任制度

民事責(zé)任有違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任之分，還有按份責(zé)任和連帶責(zé)任之別。違約責(zé)任因合同當(dāng)事人違反合同約定而產(chǎn)生，侵權(quán)責(zé)任則是不當(dāng)侵犯他人權(quán)利的結(jié)果，同一不當(dāng)行為又可能同時(shí)構(gòu)成違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。連帶責(zé)任只有在法律明確規(guī)定或合同約定的情形下才產(chǎn)生， 因此，民事責(zé)任的常態(tài)是按份責(zé)任。

學(xué)民法之原則

平等是市場經(jīng)濟(jì)最根本的一項(xiàng)原則，其要義是市場主體參與市場活動(dòng)的法律地位平等，而非現(xiàn)實(shí)的平等。自愿是指民事主體得以自主的進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，其基礎(chǔ)是當(dāng)事人是自己利益的最佳判斷者，基本理念是保障和鼓勵(lì)人們依照自己的意志參與市場交易，強(qiáng)調(diào)在經(jīng)濟(jì)行為中尊重當(dāng)事人的自自由選擇，讓當(dāng)事人按照自己的意愿形成合理的預(yù)期。

公平是正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)，指民事主體應(yīng)依據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活動(dòng)，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。誠信是指從事民事活動(dòng)的民事主體在行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)必須意圖誠實(shí)、善意，行使權(quán)利不侵害他人與社會(huì)的利益，履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)定，最終達(dá)到當(dāng)事人之間的利益、當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益平衡的基本原則。公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱，公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項(xiàng)重要的法律原則，是指一切民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)，它有維護(hù)國家社會(huì)一一般利益及一般道德觀念的重要功能。

（三）樹民法之思維

1、平等思維

平等是市場交換的前提，“無平等無交換”。平等包括主體平等、權(quán)利平等、機(jī)會(huì)平等。主體平等要求內(nèi)資外資的平等、國企民企的平等，外商投資企業(yè)超國民待遇的歷史應(yīng)當(dāng)結(jié)束，民營企業(yè)應(yīng)當(dāng)享受和國企一樣的平等待遇，應(yīng)當(dāng)享受傾斜保護(hù)的是小微企業(yè);權(quán)利平等要求公有私有平等保護(hù)，公有內(nèi)部的國有集體所有同等待遇，要通過土地制度改革、推進(jìn)集體土地和國有土地同地同權(quán);機(jī)會(huì)平等強(qiáng)調(diào)起點(diǎn)的平等，反對(duì)行業(yè)壟斷、地方保護(hù)。

2、權(quán)義思維

權(quán)義思維首先是要求認(rèn)真對(duì)待權(quán)利。 法治要求權(quán)利至上，市場經(jīng)濟(jì)是權(quán)利經(jīng)濟(jì)，以人為本本質(zhì)上講就應(yīng)以權(quán)利為本。作為公權(quán)力的行使者，權(quán)義思維首先要求領(lǐng)導(dǎo)干部認(rèn)真對(duì)待權(quán)利，既要認(rèn)真對(duì)待政府的權(quán)利義務(wù)，更要重視市場主體的權(quán)利。領(lǐng)導(dǎo)干部一定要認(rèn)識(shí)到：相對(duì)于公權(quán)力，私權(quán)利更具有本源性;無財(cái)產(chǎn)即無人格;無恒產(chǎn)就無恒心;無救濟(jì)就無權(quán)利;一個(gè)不重視權(quán)利保護(hù)的國家是沒有前途的。權(quán)義思維還要求從權(quán)利義務(wù)兩個(gè)維度分析、認(rèn)識(shí)、調(diào)整社會(huì)關(guān)系， 解決社會(huì)矛盾。

契約思維

尊重契約。尊重契約，就要相信市場主體的理性，相信市場的力量，相信社會(huì)的自治能力。

要善用契約。善用契約，就是要善于運(yùn)用平等協(xié)商的契約方法，通過當(dāng)事人自主參與事先理性、周密地安排各種事務(wù)，并對(duì)自己參與后果負(fù)責(zé)。善用契約，不僅僅是簡單的借用契約這一形式，而是要用契約精神深化改革、推進(jìn)創(chuàng)新。要尊重市場主體的理性，更要尊重其正當(dāng)?shù)睦?。善用契約，也要避免濫用契約的問題。

[作者簡介]馮學(xué)智，中共甘肅省委黨校政治和法律教研部教授。

何志春中共甘肅省委黨校政治和法律教研部教授。