諶愛群

(羅定職業(yè)技術(shù)學(xué)院 經(jīng)濟管理系，廣東 羅定 527200)

地理標(biāo)志作為一種親農(nóng)性知識產(chǎn)權(quán)，已經(jīng)成為發(fā)展農(nóng)村特色產(chǎn)業(yè)、增加農(nóng)民收入、助力精準扶貧、推動農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)從高速增長向高質(zhì)量增長的強力引擎。2008年6月，我國頒發(fā)的《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》提出要完善地理標(biāo)志保護制度，扶持農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志產(chǎn)品。證明商標(biāo)作為保護地理標(biāo)志的重要方式，其對農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志產(chǎn)品及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的帶動作用不言而喻，各地將大量的涉農(nóng)產(chǎn)品注冊了地理標(biāo)志證明商標(biāo)，但是由于法律規(guī)定的不完善，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的使用十分混亂，其中假冒仿冒農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的行為屢禁不止，嚴重侵犯了商標(biāo)權(quán)人的利益，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)訴訟作為地理標(biāo)志保護中尤為關(guān)鍵的一環(huán)，國家歷來十分重視。從2014年11月起，北京、上海、廣州相繼建立了3家知識產(chǎn)權(quán)法院，包括地理標(biāo)志在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)糾紛有了專門的審理法院，有助于提升相關(guān)案件的審理效率，這是我國知識產(chǎn)權(quán)司法的進步。2017年，最高人民法院頒布了《中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護綱要(2016—2020)》，明確提出加強知識產(chǎn)權(quán)的司法保護力度，各地紛紛建立知識產(chǎn)權(quán)法庭，至2020年，我國陸續(xù)在南京等地的中級人民法院內(nèi)設(shè)置了20個知識產(chǎn)權(quán)法庭，經(jīng)過司法實踐，有關(guān)農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、判賠金額等標(biāo)準逐漸統(tǒng)一，且判賠金額不斷提高，大大提升了審判結(jié)果的公平度。2019 年 4 月 23 日，《中華人民共和國商標(biāo)法》進行了修改，嚴厲打擊惡意注冊與假冒注冊行為，將法定賠償?shù)纳舷尢岣吡?00萬元，由原來的300萬元變成了500萬元，加大了商標(biāo)侵權(quán)的處罰力度，完善了損害賠償制度。侵犯農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)的行為雖然十分普遍，但是相關(guān)的侵權(quán)訴訟卻相對少見?！盁o救濟則無權(quán)利”，沒有救濟就沒有農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志商標(biāo)權(quán)，司法救濟是實現(xiàn)農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志商標(biāo)權(quán)的基本途徑。因此，有必要對現(xiàn)有的司法救濟情況進行實證考察，從而探索出實現(xiàn)農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志商標(biāo)權(quán)的有效路徑。

一、農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志侵權(quán)訴訟的司法現(xiàn)狀

(一)案件統(tǒng)計

本文通過在中國裁判文書網(wǎng)的“高級檢索”界面，僅以“侵害商標(biāo)權(quán)糾紛”為案由、“地理標(biāo)志證明商標(biāo)”為關(guān)鍵詞，“文書類型”項下選擇“判決書、裁定書”，對2014年至2020年(裁判日期為2014年1月1日至2020年5月31日)之間的民事案件進行統(tǒng)計，選取了農(nóng)業(yè)領(lǐng)域地理標(biāo)志證明商標(biāo)案件，案件數(shù)量共計345件，2014—2020年的案件數(shù)量分別為14件、72件、69件、77件、32件、68件、13件。其中，2015年的起訴案件有一個明顯的增加，表明2014年《中華人民共和國商標(biāo)法》修訂在一定程度上激發(fā)了當(dāng)事人的起訴熱情。2015年、2016年、2017年、2019年的起訴案件均超過60件，以上數(shù)據(jù)說明，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的侵權(quán)現(xiàn)象已引起了社會重視，要努力解決好侵權(quán)問題。

(二)案例呈現(xiàn)的司法實踐樣態(tài)

1.案件分布

在以上侵權(quán)糾紛案件中，地域涵蓋廣東、浙江、上海、江蘇、北京、天津、山東、遼寧等20個省份，主要集中在廣東省、浙江省、江蘇省、上海市、北京市，分別占比為 22%、17%、8%、9%、9%，其中廣東省農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的司法案件最多，共有76個(見圖1)，為全國之最，這說明農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)案件的審理數(shù)量與當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟社會發(fā)展水平具有一定的關(guān)聯(lián)性，當(dāng)然，這與廣州知識產(chǎn)權(quán)法院的設(shè)立也有一定的關(guān)系。同時，在廣東省76個農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)案件中，有72例案件涉及西湖龍井，占比94%，并且集中在2014—2016年，這印證了杭州市西湖區(qū)龍井茶產(chǎn)業(yè)協(xié)會在廣東市場開展了一系列的“西湖龍井”商標(biāo)維權(quán)行動，而在2017—2020年此類案件急劇減少，這表明司法裁判有一定的震懾作用。

圖1 案件分布

2.審理程序

在上述侵權(quán)糾紛案件中，一審案件有264件，占比77%；二審案件有79件，占比23%；再審案件僅有2件，占比1%(見圖2)。以上數(shù)據(jù)反映了在農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)案件中，絕大部分的案件能夠在一審得到有效解決，上訴率、再審率不高。其中，2014年、2015年、2016年、2017年、2018年、2019年的二審案件占比分別為9%、33%、20%、19%、6%、8%，可見，2015年的上訴率有一個明顯的提高，2014年《中華人民共和國商標(biāo)法》修改對此應(yīng)有所影響。2019年《中華人民共和國商標(biāo)法》再次修改，2020年5月底二審案件的比例已達5%，預(yù)計2020年的上訴率也會有一個較大的提升。以上數(shù)據(jù)說明，要不斷加強司法保護力度，才能切實維護農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)人的切身合法利益。

圖2 審理程序分布

3.法院層級

在上述侵權(quán)糾紛案件中，基層法院審理案件有163件，占比47%；中級法院審理案件有167件，占比48 %；高級法院審理案件僅有15件，占比4%(見圖3)，以上數(shù)據(jù)反映了95%的案件能夠在基層和中級法院得到有效解決。從2016年才開始出現(xiàn)由高級法院審理此類案件，其中2016年、2017年、2018年、2019年在高級法院審理的案件占當(dāng)年各級法院審理案件的比例分別為27%、13%、13%、27%，呈現(xiàn)出逐年遞增的趨勢，2020年5月底高級法院審理比例的案件占比為20%，可見，2020年的審理級別目前有一個明顯的提升。以上數(shù)據(jù)說明，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)案件越來越復(fù)雜、影響范圍越來越大、審理難度也不斷增強，只有不斷深化司法改革才能增強司法保護力度。

圖3 中級法院、高級法院審理級別

二、農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)訴訟面臨的主要問題

(一)提起訴訟主體單一

從法理上講，地理標(biāo)志是一種集體共有的知識產(chǎn)權(quán)，其權(quán)利主體有三種，分別是所有權(quán)人、使用權(quán)人、禁止權(quán)人，其中農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志也不例外。農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志凝聚著農(nóng)產(chǎn)地獨特的自然生態(tài)環(huán)境和歷史文化，由農(nóng)產(chǎn)地民眾集體創(chuàng)造、共同享有，即使被注冊為證明商標(biāo)，其所有權(quán)人也不應(yīng)該是該商標(biāo)的注冊人，而應(yīng)該是農(nóng)產(chǎn)地的社會公眾，其使用權(quán)人應(yīng)是該產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營者，其禁止權(quán)人則應(yīng)是該商標(biāo)的注冊人。面對侵權(quán)行為，依據(jù)《商標(biāo)法》第五十七條的規(guī)定，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊人及利害關(guān)系人可以向人民法院提起訴訟，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的所有權(quán)人和使用權(quán)人雖與案件有利害關(guān)系，但是，基于傳統(tǒng)的民事訴訟法理論，我國《民事訴訟法》確立了“與案件有直接利害關(guān)系”的適格當(dāng)事人判斷標(biāo)準，起訴的基本條件之一就是要有適格的當(dāng)事人，適格的當(dāng)事人必須為實體上權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的主體，適格的原告必須與案件具有直接利害關(guān)系。顯然，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的所有權(quán)人和使用權(quán)人與案件并沒有直接利害關(guān)系，不符合我國民事訴訟法的起訴規(guī)定，不適合作為原告來提起維權(quán)訴訟，而司法實踐中也沒有這些主體提起此類訴訟。

農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊人雖與案件有直接利害關(guān)系，但是從我國現(xiàn)有相關(guān)訴訟的角度來看，注冊人提起此類侵權(quán)訴訟的主體相對單一。雖然，依據(jù)《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》及《商標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，申請農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊人不僅要有監(jiān)管該產(chǎn)品的能力，而且還必須由縣級以上地方人民政府擇優(yōu)確定，實踐中農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊人豐富多元，既有政府部門或其下屬的事業(yè)單位，如安吉白茶的注冊人為安吉縣農(nóng)業(yè)局茶葉站，慈利杜仲的注冊人為慈利縣農(nóng)業(yè)技術(shù)服務(wù)中心，也有產(chǎn)業(yè)協(xié)會，如西湖龍井的注冊人為杭州市西湖區(qū)龍井茶產(chǎn)業(yè)協(xié)會，還有農(nóng)民合作經(jīng)濟組織聯(lián)合會等，如青田稻魚米的注冊人為青田縣農(nóng)民合作經(jīng)濟組織聯(lián)合會。但是，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊人由于資金、技術(shù)等原因，相互之間彼此分散又各自獨立、監(jiān)管力量相當(dāng)有限。即使面對侵權(quán)行為，也往往單打獨斗，無法形成維權(quán)合力，提起訴訟的主體十分單一，在以上統(tǒng)計的 264起一審地理標(biāo)志侵權(quán)案件中，產(chǎn)業(yè)協(xié)會作為原告的為184起，占比70%。

(二)侵權(quán)行為認定標(biāo)準不一

地理標(biāo)志作為一個舶來物，在我國本身就缺乏深厚的土壤，為了滿足加入世界貿(mào)易組織的基本要求，2001年 12月1日，我國新修訂的《商標(biāo)法》首次提出“地理標(biāo)志”這一概念，2002 年9月15日，我國新頒布的《商標(biāo)法實施條例》首次提出“地理標(biāo)志可以作為證明商標(biāo)注冊”這一保護方式，自此開啟了商標(biāo)法保護地理標(biāo)志的歷程。地理標(biāo)志是發(fā)展特色農(nóng)業(yè)的重要載體，證明商標(biāo)是保護地理標(biāo)志的有力方式，各地都積極將農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志注冊為證明商標(biāo)，但隨之也發(fā)生了大量的農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)案件。2013年《商標(biāo)法》第三次修訂，在總結(jié)我國商標(biāo)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，順應(yīng)世界商標(biāo)立法的發(fā)展趨勢，最終確定了商標(biāo)侵權(quán)的混淆標(biāo)準。然而，時至今日，我國《商標(biāo)法》及相關(guān)法律中并未明確規(guī)定農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的侵權(quán)判定標(biāo)準，這就導(dǎo)致司法實踐中，在侵權(quán)判定的時候能否直接適用一般商標(biāo)侵權(quán)的混淆標(biāo)準存在較大爭議，存在著同案異判現(xiàn)象，嚴重影響了對農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的司法保護。

從當(dāng)前司法案例樣本的統(tǒng)計分析來看，法院審理思路各不相同，適用侵權(quán)判定標(biāo)準不統(tǒng)一，有觀點認為，在農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的司法保護中，侵權(quán)行為的判定標(biāo)準應(yīng)當(dāng)以該行為是否造成公眾對產(chǎn)品的來源及特有品質(zhì)產(chǎn)生混淆((2020)津民終103號民事判決書)；有觀點則認為，應(yīng)當(dāng)看該行為是否導(dǎo)致相關(guān)公眾對產(chǎn)品原產(chǎn)地等特定品質(zhì)產(chǎn)生誤認((2015)豐民(知)初字23218號民事判決書)。另外，關(guān)于侵害農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的判斷標(biāo)準，還存在是否以“產(chǎn)地+授權(quán)”作為認定標(biāo)準的觀點。其中，一種觀點認為，地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循商標(biāo)侵權(quán)的一般規(guī)則認定，即是否得到商標(biāo)權(quán)人的授權(quán)作為判斷標(biāo)準，即使產(chǎn)品是地理標(biāo)志所劃定區(qū)域所產(chǎn)，若未經(jīng)過商標(biāo)權(quán)人授權(quán)該地理標(biāo)志證明商標(biāo)，也構(gòu)成侵權(quán)。另一種觀點則認為，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)具有區(qū)域特性，其主要作用是標(biāo)識產(chǎn)品的原產(chǎn)地，其侵權(quán)不應(yīng)遵循普通商標(biāo)侵權(quán)的判定規(guī)則，只要產(chǎn)品的原產(chǎn)地屬于地理標(biāo)志所劃區(qū)域內(nèi)，都有權(quán)使用地理標(biāo)志證明商標(biāo)，即使沒有得到商標(biāo)權(quán)人的授權(quán)而使用地理標(biāo)志證明商標(biāo)，該行為不構(gòu)成侵權(quán)((2016)魯民終812號民事判決書)。

(三)損害賠償存在不足

損害賠償是對商標(biāo)權(quán)人的一種重要救濟方式，也是侵犯商標(biāo)權(quán)行為承擔(dān)民事責(zé)任的一種主要方式，地理標(biāo)志證明商標(biāo)作為商標(biāo)的一種，損害賠償對于侵犯農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)的意義與普通商標(biāo)訴訟無異。其中，損害賠償額的范圍與計算是適用損害賠償中最重要的實際問題，它不僅關(guān)涉受害人損害的彌補，更是侵犯商標(biāo)權(quán)責(zé)任的重要調(diào)控機制，損害賠償額的范圍和確定的方法會極大地影響侵犯商標(biāo)權(quán)行為所涉及的相關(guān)當(dāng)事人行為選擇。從以上345個裁判書來看，損害賠償成為我國農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)司法保護的焦點問題，特別是損害賠償額的范圍與計算爭議巨大，法定賠償泛化嚴重、賠償數(shù)額明顯偏低。

根據(jù)我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》第63條的規(guī)定，侵犯商標(biāo)權(quán)的損害賠償順序為：權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失→侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益→商標(biāo)許可使用費的倍數(shù)→500萬元以下的賠償。在以上264件一審案件中，由于原告難以證明其因被告侵權(quán)所受到的損失數(shù)額或被告因侵權(quán)所獲利益的數(shù)額，且無所爭議商標(biāo)的許可使用費可以參照，各地法院在作出損害賠償?shù)牟门袝r，98%以上的法院使用第四賠償順序，采用法定賠償方式，作出具體的賠償數(shù)額。但是，在裁決文書中，法院不僅對賠償數(shù)額的具體計算方式含糊其辭，而且簡單羅列考慮因素，基本上都用“綜合考量所爭議商標(biāo)的聲譽、侵權(quán)行為的情節(jié)以及制止侵權(quán)所支付的合理費用等因素”概括述之，如“五常市大米協(xié)會與晉江市陳埭鎮(zhèn)其祥便利店侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一審民事判決書”即是如此。而且，侵權(quán)賠償?shù)脑V求額與判決額相差較大，判賠數(shù)額明顯偏低于原告的預(yù)期，如“仙桃市米業(yè)協(xié)會與疊彩區(qū)中富糧油經(jīng)營部、湖北唯香濃米業(yè)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案”中，原告仙桃市米業(yè)協(xié)會要求賠償20萬元，但最終判決被告疊彩區(qū)中富糧油經(jīng)營部停止侵害、湖北唯香濃米業(yè)有限公司賠償原告2.2萬元，支持損害賠償額為訴求額的11%，而“杭州市西湖區(qū)龍井茶產(chǎn)業(yè)協(xié)會與鐵嶺市銀州區(qū)福鑫食雜批零商店商標(biāo)侵權(quán)糾紛案”的判賠金額更低，僅3 000元，判賠率才3%，是判賠數(shù)額最低的一起案件，這往往引起原告對裁判結(jié)果的不滿，導(dǎo)致此類案件上訴率不低，在上述345起司法案例樣本中，提起二審的案件達79個，上訴率為23 %，二審中95%維持原判，嚴重打擊了維權(quán)者的積極性。

三、規(guī)制農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)訴訟的有效路徑

(一)起訴主體多元化

首先，擴寬起訴主體范圍。以與案件是否具有直接利害關(guān)系為基礎(chǔ)的原告適格理論，混淆了訴權(quán)與實體權(quán)利，只從實體法進行考量，將原告的資格嚴格限制在管理處分權(quán)范圍內(nèi)，存在諸多弊端，直接將與案件沒有直接利害關(guān)系但有攸關(guān)利益的人排除在適格原告范圍之外，歷來飽受學(xué)界批判?，F(xiàn)行《民事訴訟法》在2017年第三次修訂，要再次進行修改并非易事，既不科學(xué)也不合理，也不利于法律的穩(wěn)定性。在民事訴訟中，不論在學(xué)界還是司法實踐中，均對“直接利害關(guān)系說”的當(dāng)事人適格理論有所突破，主張以訴的利益理論來擴張適格當(dāng)事人。訴的利益是指對于某項具體訴訟請求，是否具有判決的必要性，判決是否能達到實效。農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)作為區(qū)域性公共品牌，其商標(biāo)權(quán)的主體，不論是所有權(quán)人、使用權(quán)人還是禁止權(quán)人，均享有相應(yīng)的民事利益，均與其侵權(quán)案件有著訴的利益。只要農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)的所有權(quán)人(產(chǎn)地的社會公眾)、使用權(quán)人(生產(chǎn)經(jīng)營者)、禁止權(quán)人(注冊人)，能夠證明其對所主張的農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)存在訴的利益，且向法院提起訴訟保護該利益，那么該訴訟就有必要性和實效性，該當(dāng)事人就是該訴的適格原告。

其次，引入公益訴訟。雖然中國裁判文書網(wǎng)中公布的2014—2019年的農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)判決書僅有328份，但這只是冰山一角，假冒仿冒等現(xiàn)象頻頻發(fā)生，讓消費者難辨真?zhèn)巍＾r(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)是一種集體的無形財產(chǎn)，歸屬于該地區(qū)所有生產(chǎn)經(jīng)營者所有，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)亦是一種集體財富，它蘊含著自然生態(tài)環(huán)境和歷史人文因素，是人類最為寶貴的財富之一。一些權(quán)利人缺乏對農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的正確認識，根本不懂得其所蘊含的特殊價值，無法理解其在國家經(jīng)濟戰(zhàn)略中的重要地位，不斷地淡化地理標(biāo)志的異質(zhì)化功能，不僅使得地理標(biāo)志資源失去其特殊價值，也嚴重損害了眾多消費者的基本權(quán)利，更損害了傳統(tǒng)文化，最終損害了社會公共利益。依據(jù)現(xiàn)行《民事訴訟法》第 55 條規(guī)定，對“污染環(huán)境和侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為”，可以提起公益訴訟，基于此，將公益訴訟引入地理標(biāo)志保護領(lǐng)域是必要且可行的。當(dāng)然，為防止惡意訴訟，有必要將此類訴訟的順位進行規(guī)制：將農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊人作為第一順位的起訴主體；若其怠于或由于客觀原因不能行使訴權(quán)時，將農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的生產(chǎn)經(jīng)營者作為第二順位的起訴主體，作為代表人進行訴訟；最后，法律規(guī)定的消費者權(quán)益保護協(xié)會作為第三順位的起訴主體，檢察機關(guān)作為最后順位的起訴主體。

(二)統(tǒng)一侵權(quán)行為判定標(biāo)準

首先，以是否造成消費者對產(chǎn)品的產(chǎn)地等特定品質(zhì)產(chǎn)生誤認作為判定標(biāo)準。雖然，一般商標(biāo)侵權(quán)的判斷以是否容易造成消費者對產(chǎn)品的來源混淆為標(biāo)準。但是，證明商標(biāo)不同于一般商標(biāo)，能表明商品或服務(wù)出自某原產(chǎn)地、具備特定品質(zhì)，有原產(chǎn)地認證、品質(zhì)擔(dān)保的功能，對于證明商標(biāo)的侵權(quán)判定也不同于一般商標(biāo)，是否足以造成消費者對涉案產(chǎn)品原產(chǎn)地等相關(guān)特定品質(zhì)產(chǎn)生誤解作為判定標(biāo)準，其中農(nóng)業(yè)領(lǐng)域中的地理標(biāo)志申請為證明商標(biāo)的也不應(yīng)該例外。而且，農(nóng)業(yè)領(lǐng)域中的地理標(biāo)志在被注冊為證明商標(biāo)前，缺乏一般商標(biāo)的顯著特征，具有標(biāo)識產(chǎn)品產(chǎn)地和特定品質(zhì)的獨特作用，地理標(biāo)志與產(chǎn)地息息相關(guān)，沒有產(chǎn)地獨特的地理環(huán)境，就不可能有地理標(biāo)志產(chǎn)品獨特的品質(zhì)，正如王笑冰所言，地理標(biāo)志概念中產(chǎn)品與產(chǎn)地的關(guān)聯(lián)性(即關(guān)聯(lián)性要素)是地理標(biāo)志制度的核心，其重要性好比獨創(chuàng)性之于作品、新穎性之于專利、顯著性之于商標(biāo)，是地理標(biāo)志確權(quán)的必備要件，也是地理標(biāo)志保護的靈魂?；诘乩順?biāo)志涉農(nóng)產(chǎn)品與產(chǎn)地的獨特關(guān)系，當(dāng)農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志被注冊為證明商標(biāo)后，應(yīng)該堅持守住關(guān)聯(lián)性要素這個地理標(biāo)志保護的靈魂，對于農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)行為的認定，首先應(yīng)該堅持強調(diào)該產(chǎn)品是否真實來源于特定產(chǎn)地，然后再考慮是否足以造成消費者對產(chǎn)品的產(chǎn)地等特定品質(zhì)產(chǎn)生誤認。

其次，不應(yīng)當(dāng)以“產(chǎn)地+授權(quán)”作為認定標(biāo)準。商標(biāo)是一種私權(quán)，農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志不同于商標(biāo)，它是一種準公共產(chǎn)品，是最具親農(nóng)性的知識產(chǎn)權(quán)，是產(chǎn)地民眾集體勞動的智慧成果，應(yīng)當(dāng)屬于產(chǎn)地所有的生產(chǎn)經(jīng)營者共同所有，而不是個人單獨所有。農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志被注冊成為了證明商標(biāo)后，其兼具了私權(quán)和公權(quán)的性質(zhì)，其權(quán)利主體具有多元化，既有所有權(quán)人(產(chǎn)地的社會公眾)，也有使用權(quán)人(生產(chǎn)經(jīng)營者)，還有禁止權(quán)人(注冊人)，而農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊人不僅對產(chǎn)品的特定品質(zhì)具有監(jiān)督檢查的義務(wù)，也有禁止未通過其同意使用該證明商標(biāo)的權(quán)利，若將“注冊人的授權(quán)”作為評定標(biāo)準之一，則不符合農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)兼具公、私權(quán)的基本性質(zhì)，嚴重背離了地理標(biāo)志權(quán)利的設(shè)置初衷。因此，若以農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志作為證明商標(biāo)注冊的，只要是該地理標(biāo)志所劃定范圍內(nèi)的產(chǎn)品，品質(zhì)也符合該證明商標(biāo)的標(biāo)準，即使相關(guān)主體未得到證明商標(biāo)注冊人的授權(quán)許可，仍然可使用證明商標(biāo)中的地名，此種情形下并未構(gòu)成對證明商標(biāo)專有權(quán)的侵權(quán)，亦不能通過司法剝奪其正當(dāng)使用該證明商標(biāo)中地名的權(quán)利。

(三)規(guī)范損害賠償方式

首先，規(guī)范法定賠償方式。如前所述，我國商標(biāo)法依次規(guī)定了實際損害、違法所得和許可使用費倍數(shù)三種損害賠償方式，法定賠償是對前三種賠償方式的補充與兜底，若上述三種方式都難以計算，則在法定范圍內(nèi)估算賠償數(shù)額以彌補權(quán)利人損失。實踐中，法定賠償適用泛化，嚴重背離了立法目的。為有效緩解這一現(xiàn)象，一方面要能動司法，打破損害賠償順序桎梏，提高前三種賠償方式的使用率，可以借鑒美國《蘭哈姆法》，由法院和權(quán)利人在多種方式中，選擇最有利于保障權(quán)利人權(quán)益的賠償方式，使判決結(jié)果更符合當(dāng)事人預(yù)期。另一方面，要嚴格司法，細化法定賠償?shù)目剂恳罁?jù)，規(guī)范法定賠償?shù)氖褂?，限制法官的自由裁量?quán)，在判決中要詳細論述《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第 16 條規(guī)定的各種因素對賠償數(shù)額的影響程度，提高賠償數(shù)額的合理性，當(dāng)前“安吉縣農(nóng)業(yè)局茶葉站與被告恒旦實業(yè)(上海)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一審民事判決書”最終判賠18 000元就相對合理，雙方當(dāng)事人最終均沒有上訴。

其次，提高損害賠償數(shù)額。農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)行為屢禁不止，究其原因之一就是我國現(xiàn)行的損害賠償以補償損害為基本原則，法院認定的賠償數(shù)額低，不僅遠遠低于權(quán)利人的維權(quán)預(yù)期，而且完全無法填補權(quán)利人的損失，要遏制農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)行為，徹底改變侵權(quán)人恣意侵權(quán)而權(quán)利人怠于維權(quán)的情況，提高損害賠償數(shù)額尤為必要。一方面，對于適用前三種損害賠償方式的案件，應(yīng)當(dāng)合理適用懲罰性賠償。雖然懲罰性賠償于2013年引入商標(biāo)法，但是司法實踐中法官慎之又慎、用之少之甚少，對于地理標(biāo)志證明商標(biāo)形同虛設(shè)，根本就沒有運用過。而《民法典》明確指出對于知識產(chǎn)權(quán)案件，要合理使用懲罰性賠償。在農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)案件中，要讓懲罰性賠償落在實處，提高賠償數(shù)額，充分發(fā)揮其懲罰與威懾侵權(quán)行為的作用，激勵權(quán)利人維權(quán)。另一方面，對于適用法定賠償方式的案件，應(yīng)根據(jù)侵權(quán)人的經(jīng)營規(guī)模和組織形態(tài)，各地結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展水平明確規(guī)定法定賠償?shù)淖畹蛿?shù)額，加大農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)保護的力度和強化農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)保護的效果，如侵權(quán)人為個體工商戶，其賠償額不得低于 1 萬元；侵權(quán)人為小型超市，其賠償額不得低于3 萬元；侵權(quán)人為大型連鎖超市，其賠償額不得低于 5 萬元。如2015年西湖龍井協(xié)會在廣州提起的一系列維權(quán)案件中，當(dāng)?shù)胤ㄔ壕蛯η謾?quán)人為個體工商戶做出了不低于2萬元賠償?shù)呐袥Q，對侵權(quán)人為有限公司做出了不低于3萬元賠償?shù)呐袥Q((2015)穗海法知民初字第332號、334號民事判決書)。

四、結(jié)語

地理標(biāo)志證明商標(biāo)是傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)向現(xiàn)代農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)型的重要媒介，是發(fā)展“三農(nóng)”事業(yè)的重要抓手，各地都在農(nóng)業(yè)領(lǐng)域中注冊了大量的地理標(biāo)志證明商標(biāo)。但是，這些農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)，在權(quán)利性質(zhì)、權(quán)利主體、權(quán)利行使與保護等方面與其他的證明商標(biāo)迥然有別，在我國的司法和理論界一直存在各種爭議，現(xiàn)實中侵權(quán)現(xiàn)象屢禁不止，司法保護明顯不足。直面農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志保護的現(xiàn)實問題，以農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)訴訟為切入點，運用實證分析方式，分析農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)訴訟的司法現(xiàn)狀及主要問題，厘清法律的有關(guān)規(guī)定，探討規(guī)制農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)行為的路徑確有必要。誠然，法律規(guī)定和制度設(shè)計亟需完善，但是權(quán)利人也要提高保護意識，及時將農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志注冊為證明商標(biāo)，整合監(jiān)管機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會和生產(chǎn)經(jīng)營者的力量，嚴厲打擊侵權(quán)行為，積極提起侵權(quán)之訴，強化農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志證明商標(biāo)保護，走質(zhì)量興農(nóng)、品牌富農(nóng)之路，進一步推進農(nóng)業(yè)強國的實現(xiàn)。