謝瑋

日前，A股首例集體訴訟——康美藥業(yè)證券虛假陳述責(zé)任糾紛案件一審結(jié)果出爐。根據(jù)判決，康美藥業(yè)要向52037名投資者賠償投資損失約24.59億元。除了由康美藥業(yè)以公司主體承擔(dān)賠款，其實(shí)控人、時(shí)任董監(jiān)高也被追責(zé)。

5名時(shí)任兼職獨(dú)董被判分別承擔(dān)5%～10%的連帶賠償責(zé)任，賠款額合計(jì)高達(dá)3.69億元。

這給市場(chǎng)帶來(lái)極大震撼，隨即，上市公司掀起董監(jiān)高成員“辭職潮”。超百家上市公司公告部分董監(jiān)高成員辭職，其中不乏光明乳業(yè)、萬(wàn)潤(rùn)股份、木林森等知名企業(yè)。

作為新《證券法》正式施行后對(duì)特別代表人訴訟制度的首次實(shí)踐，“康美案”一審結(jié)果曝光后，“董責(zé)險(xiǎn)”（注：即董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)）再度走到“聚光燈”下。

11月12日以來(lái)，就有包括華能水電（600025.SH）、昆藥集團(tuán)（600422.SH）、昊志機(jī)電（300503.SZ）、富信科技（688662.SH）在內(nèi)的多家上市公司均披露擬購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)的公告?！吨袊?guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者從多家險(xiǎn)企了解到，在康美藥業(yè)一審判決落地后，董責(zé)險(xiǎn)迎來(lái)了一波咨詢高峰。僅平安產(chǎn)險(xiǎn)一家，就在5個(gè)工作日收到超過(guò)50家上市公司的采購(gòu)咨詢。

董責(zé)險(xiǎn)是什么？能成為上市公司獨(dú)董的“護(hù)身符”嗎？有了董責(zé)險(xiǎn)“兜底”，董監(jiān)高是否就可以“坐當(dāng)花瓶”，投資者的利益應(yīng)當(dāng)如何保障？

“在康美藥業(yè)的審判結(jié)果出現(xiàn)后，董責(zé)險(xiǎn)確實(shí)迎來(lái)了一波咨詢高峰，需求來(lái)源主要來(lái)自上市公司的高管群體，其中以獨(dú)董、董秘、證代的需求尤為突出?！庇须U(xiǎn)企人士告訴《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者，從問(wèn)題角度看，投保人比較關(guān)注“董責(zé)險(xiǎn)具體保障的內(nèi)容”“像康美藥業(yè)這種財(cái)務(wù)造假的主觀故意行為，是否可以通過(guò)保險(xiǎn)承保”“如果投保了董責(zé)險(xiǎn)，哪些人群可以得到保險(xiǎn)的保障”“董責(zé)險(xiǎn)是否需要記名投保”“如果發(fā)生保險(xiǎn)事故，是否有賠付優(yōu)先級(jí)，每個(gè)高管賠付比例如何確定”等。因董責(zé)險(xiǎn)采購(gòu)需要一定的周期、近日來(lái)咨詢的客戶仍在溝通中，不過(guò)大部分已明確了購(gòu)買意向。

所謂董責(zé)險(xiǎn)，全稱是“董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)” （Directors and Officers Liability Insurance，簡(jiǎn)稱D&O保險(xiǎn)），是職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)的一種，它針對(duì)公司董事、監(jiān)事、高管人員在履行管理職務(wù)或雇員職責(zé)時(shí)，存在因不當(dāng)履職行為損害公司、股東及其他利益相關(guān)者利益，而依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事?lián)p害賠償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行承保。

董責(zé)險(xiǎn)不是一個(gè)新險(xiǎn)種，引入中國(guó)市場(chǎng)已有20年，但在國(guó)內(nèi)的覆蓋率與國(guó)外相比仍然不高。

公開資料顯示，2002年誕生A股第一張中文保單。2002年1月，平安與美國(guó)丘博保險(xiǎn)公司聯(lián)合推出我國(guó)首個(gè)董責(zé)險(xiǎn)，并將其送給萬(wàn)科董事王石。2006年，《關(guān)于保險(xiǎn)業(yè)改革發(fā)展的若干意見》明確，鼓勵(lì)大力發(fā)展包括董事責(zé)任險(xiǎn)在內(nèi)的責(zé)任保險(xiǎn)。

2020年3月1日實(shí)施的新《證券法》除全面引入注冊(cè)制外，還新增了投資者保護(hù)章節(jié)，更加重視個(gè)人追責(zé)，大幅度增加違法成本，加強(qiáng)對(duì)投資者的權(quán)益保護(hù)和違規(guī)主體的責(zé)任追究。越來(lái)越多上市公司把董責(zé)險(xiǎn)當(dāng)成了“標(biāo)配”。

2020 年4月，瑞幸咖啡造假案的發(fā)生，讓董責(zé)險(xiǎn)“火出了圈”，完成了一波市場(chǎng)普及。這一次康美藥業(yè)造假案，給市場(chǎng)帶來(lái)極大震撼，讓董責(zé)險(xiǎn)再迎小高峰。

《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者不完全統(tǒng)計(jì)，截至12月7日，今年已經(jīng)有170家A股公司發(fā)布了購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)的相關(guān)公告。不過(guò)，購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)不是必須要單獨(dú)公告，且此前已購(gòu)買的公司不會(huì)每年進(jìn)行披露，因此，實(shí)際購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)的企業(yè)數(shù)量更高。

平安產(chǎn)險(xiǎn)方面提供的數(shù)據(jù)顯示，近兩年依托于新《證券法》落地及瑞幸咖啡案的出現(xiàn)，董責(zé)險(xiǎn)在A股上市公司中的覆蓋度呈現(xiàn)明顯且快速的上漲趨勢(shì)。咨詢數(shù)量也持續(xù)維持高位。自2020年至2021年10月間，新增投保上市公司300余家，整體投保率提升超過(guò)50%。截至2021年10月底，市場(chǎng)已有約650家A股上市公司投保，投保率約為15%。

“董監(jiān)高責(zé)任保險(xiǎn)對(duì)獨(dú)立董事有一定的保護(hù)作用?！?2月1日下午，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)中國(guó)企業(yè)研究中心主任劉姝威在朋友圈發(fā)文，對(duì)董責(zé)險(xiǎn)表示肯定。

董責(zé)險(xiǎn)素有“將軍的頭盔” 之稱，其一大好處就是讓董監(jiān)高免去后顧之憂，一些過(guò)失行為所導(dǎo)致的連帶賠償責(zé)任，可由保險(xiǎn)公司來(lái)理賠，這樣有利于吸引高素質(zhì)人才來(lái)?yè)?dān)任董監(jiān)高。

不可否認(rèn)的是，獨(dú)立董事在公司日常經(jīng)營(yíng)中參與程度較低。身為獨(dú)董，雖然不參與造假，但“未勤勉盡責(zé)、存在較大過(guò)失且已簽字，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任”，也會(huì)被法院酌情判令承擔(dān)連帶責(zé)任。與此同時(shí)，主流企業(yè)獨(dú)董年薪從3.5萬(wàn)元到24萬(wàn)元不等，與其所需面對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)嚴(yán)重不匹配。

如在康美藥業(yè)案中，可以看到獨(dú)立董事均以“無(wú)法發(fā)現(xiàn)虛假陳述、已勤勉盡責(zé)、不知情、無(wú)動(dòng)機(jī)、監(jiān)管處罰與投資者損失無(wú)因果關(guān)系”等作為抗辯理由，但是法院最終以“雖未參與造假，但未勤勉盡責(zé)、存在較大過(guò)失，且已簽字，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任”來(lái)判決。

因此，雖然在一定情況下，董責(zé)險(xiǎn)能夠轉(zhuǎn)嫁公司“董監(jiān)高”們的賠償風(fēng)險(xiǎn)，但對(duì)于主觀故意的違法行為，董責(zé)險(xiǎn)則不予賠償。

有業(yè)內(nèi)人士向《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者指出，針對(duì)董監(jiān)高的具體保障適用，市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險(xiǎn)保險(xiǎn)條款當(dāng)中均會(huì)有一個(gè)核心條款，叫作“可分性條款”，主要用于判斷故意違法行為的適用性。標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險(xiǎn)條款不適用于知情及故意參與造假等人員。保險(xiǎn)法第四條同時(shí)規(guī)定從事保險(xiǎn)活動(dòng)必須遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益。同時(shí)，銀保監(jiān)會(huì)在2020年12月發(fā)布的《責(zé)任保險(xiǎn)業(yè)務(wù)監(jiān)管辦法》也注明了保險(xiǎn)公司不得通過(guò)責(zé)任險(xiǎn)承保被保險(xiǎn)人故意制造事故導(dǎo)致的賠償責(zé)任。

“而針對(duì)不知情或未參與造假的，董責(zé)險(xiǎn)應(yīng)把其作為單獨(dú)個(gè)體，與參與造假者區(qū)分對(duì)待，持續(xù)為不知情或未參與造假的被保險(xiǎn)人依法應(yīng)承擔(dān)的損失提供保險(xiǎn)保障?！痹摌I(yè)內(nèi)人士表示，董責(zé)險(xiǎn)保險(xiǎn)條款當(dāng)中的可分性條款應(yīng)同樣以監(jiān)管處罰決定書、法院民事或刑事判決書或被保險(xiǎn)人自認(rèn)等作為判定標(biāo)準(zhǔn)。

“董責(zé)險(xiǎn)在發(fā)達(dá)國(guó)家資本市場(chǎng)的上市公司中幾乎是標(biāo)配。”對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)教授王國(guó)軍此前在接受《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者采訪時(shí)介紹，“因?yàn)槎O(jiān)高責(zé)任險(xiǎn)可以鼓勵(lì)董監(jiān)高大膽創(chuàng)新，不要因?yàn)榭赡艽嬖诿袷沦r償責(zé)任而畏手畏腳，不敢做那些對(duì)公司好，但董監(jiān)高個(gè)人可能承擔(dān)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)的事情。不過(guò)，如果董監(jiān)高在執(zhí)業(yè)中的民事?lián)p害賠償責(zé)任是董監(jiān)高惡意欺詐造成的，屬于除外責(zé)任，保險(xiǎn)公司是不予賠償?shù)?，保險(xiǎn)不鼓勵(lì)惡意欺詐，不鼓勵(lì)犯罪?！?/p>

不過(guò)，并不是所有投保董責(zé)險(xiǎn)的上市公司，都愿意公開投保信息。

11 月22日，深市創(chuàng)業(yè)板上市公司開山控股集團(tuán)（開山股份，300257.SZ）發(fā)表聲明，對(duì)此前（11月18日）辭職的獨(dú)董史某某進(jìn)行譴責(zé)。聲明中稱，“康美藥業(yè)”事件一審判決公布后，（史某某）以個(gè)人原因向公司提交辭去獨(dú)立董事職務(wù)的報(bào)告后，給公司造成了極大的負(fù)面影響，給投資者帶來(lái)了損失。

甚至不投“董責(zé)險(xiǎn)”，也成為一些上市公司的“勛章”。

12月1日，針對(duì)投資者“公司有沒有一直為獨(dú)董們投保董責(zé)險(xiǎn)”的提問(wèn)，科大訊飛（002230.SZ）就在投資者互動(dòng)平臺(tái)表示，“獨(dú)董風(fēng)波”對(duì)公司董事會(huì)成員無(wú)影響，公司獨(dú)立董事穩(wěn)定，未投保董責(zé)險(xiǎn)。

在董責(zé)險(xiǎn)“火出圈”后，其價(jià)格也成為市場(chǎng)關(guān)注焦點(diǎn)。

通常情況下，每單董責(zé)險(xiǎn)都需“量身定制”，保險(xiǎn)公司在核保和厘定董責(zé)險(xiǎn)費(fèi)率時(shí)務(wù)必考慮全面，例如上市地點(diǎn)、司法管轄、所在產(chǎn)業(yè)情況、市值、賠償限額、企業(yè)過(guò)去幾年的財(cái)務(wù)報(bào)表、內(nèi)控機(jī)制、董監(jiān)高資歷等。

記者從業(yè)內(nèi)獲得的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，目前已采購(gòu)董責(zé)險(xiǎn)的上市公司中有超過(guò)50%的最高保額在5000萬(wàn)元人民幣或以下。在新《證券法》施行后，2020年全新采購(gòu)董責(zé)險(xiǎn)的上市公司中有70%已經(jīng)將其保障額度提升至5000萬(wàn)至1億元人民幣。

“過(guò)去一年中A股上市公司董責(zé)險(xiǎn)的費(fèi)率水平較過(guò)往年度已出現(xiàn)明顯上漲，部分項(xiàng)目更是有翻倍漲費(fèi)的跡象。事實(shí)上，單純從2020年全市場(chǎng)保費(fèi)近1億元保費(fèi)，但有570家上市公司左右已投保這兩個(gè)數(shù)據(jù)看，可明顯看出過(guò)往的保險(xiǎn)費(fèi)率嚴(yán)重偏低?！逼桨伯a(chǎn)險(xiǎn)相關(guān)負(fù)責(zé)人稱，所以，上市公司可預(yù)期在未來(lái)董責(zé)險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)將會(huì)有明顯的漲幅，直到保費(fèi)達(dá)到一個(gè)更加合理的水平。

該負(fù)責(zé)人預(yù)計(jì)，其間將出現(xiàn)部分保險(xiǎn)公司收緊核保政策、費(fèi)率上調(diào)，甚至退出或進(jìn)一步縮小承保能力等情況。

另有業(yè)內(nèi)人士向《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者表示，因康美藥業(yè)案的賠償金額巨大，目前的保障額度仍存在嚴(yán)重不足。未來(lái)A股上市公司投保的保障額度將持續(xù)上漲，針對(duì)已采購(gòu)保險(xiǎn)的上市公司，應(yīng)適當(dāng)?shù)乜紤]加保;針對(duì)考慮首次投保的，則應(yīng)在其可承擔(dān)的對(duì)價(jià)中，選擇與風(fēng)險(xiǎn)更加匹配的賠償限額，以更好地應(yīng)對(duì)上市公司及其董監(jiān)高實(shí)際面臨的風(fēng)險(xiǎn)敞口。

（本文刊發(fā)于《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》2021年第23期）