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        公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)與管控研究

        2021-01-15 19:45:15劉派紫英資本管理有限公司
        環(huán)球市場 2021年28期
        關(guān)鍵詞:基金管理

        劉派 紫英資本管理有限公司

        近幾年來市場經(jīng)濟(jì)開始向著多元化方向發(fā)展,同時夾雜著復(fù)雜化,公司型股權(quán)投資基金在我國金融市場開始呈現(xiàn)迅猛發(fā)展的趨勢。公司型股權(quán)投資基金會吸納一些投資者,從中來獲取收益,然而高回報(bào)率后卻埋藏著很多風(fēng)險(xiǎn)因素。公司型股權(quán)投資的投資系統(tǒng)較為復(fù)雜多樣,內(nèi)容也很繁瑣,參與的主體多且時間較長,如果在投資時出現(xiàn)了差錯就會使投資者的經(jīng)濟(jì)受損,為此,如何才能使公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)得到防范及降低風(fēng)險(xiǎn),已經(jīng)成為公司型股權(quán)投資最優(yōu)先考慮的問題。

        一、公司型股權(quán)投資基金的基本概念、特征及必要性

        (一)基本概念

        股權(quán)投資基金是指運(yùn)用非公開募集資金的方式來提升融資的質(zhì)量,將非上市企業(yè)作為公司股權(quán)投資的主要對象,在進(jìn)行投資時還要對未來的退出機(jī)制進(jìn)行研究和預(yù)測,運(yùn)用投后管理的手段來達(dá)到退出機(jī)制的有效預(yù)測,進(jìn)而獲取利益。從目前我國公司型股權(quán)投資基金發(fā)展趨勢來看,我國將股權(quán)投資基金現(xiàn)今常被稱為“私募股權(quán)投資基金”,這樣與我國股權(quán)投資基金發(fā)展比較相符,然而將目光放遠(yuǎn),用作這樣的稱為也會引起誤解,導(dǎo)致資金流動性弱,對我國股權(quán)投資基金發(fā)展帶來阻礙。

        公司型股權(quán)投資基金是指都具有股權(quán)投資目的人員組成在一起,共同成立股份有限公司,并且以營利為目的,有的投資者負(fù)責(zé)管理基金,同時也作為公司的責(zé)任人,其他投資者通過對股份進(jìn)行認(rèn)購來成為股東。對于基金公司來說,他們可以自己進(jìn)行運(yùn)作,但是在日常的工作中他們境外進(jìn)行外包或者交給比較專業(yè)的管理團(tuán)隊(duì)來運(yùn)行,自身只是負(fù)責(zé)工作的監(jiān)督和執(zhí)行權(quán)力。

        (二)特征

        (1)法律實(shí)體較獨(dú)特。其獨(dú)特性是指它區(qū)別于其他形式的股權(quán)投資基金。一方面,獨(dú)特的法律實(shí)體是股權(quán)投資基金最基本的形式之一,是一種積極有效的方式,尤其特殊性,在管理上存在不同,而且股東影響著公司的管理及運(yùn)行,行駛的權(quán)利體現(xiàn)出工作的積極。

        (2)外部管理非常專業(yè)。專業(yè)體現(xiàn)在融集資金以后,沒有出現(xiàn)對投資基金的運(yùn)作和管理,而是將其從整體上實(shí)行外包,并且簽訂相關(guān)合同,然后由專業(yè)的機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)基金的管理,也就是對基金進(jìn)行托管管理。專業(yè)性還在管理公司自身具有專業(yè)的資金運(yùn)作職能,而且資源也較豐富,開闊,無論是在投資的選擇上,還是管理上,或者是退出投資方面都會由較專業(yè)、經(jīng)驗(yàn)豐富的投資團(tuán)隊(duì)來負(fù)責(zé),無論是在人員分配上、人員數(shù)量上、效益方面都能將各項(xiàng)工作把控到位;同時托管機(jī)構(gòu)對基金安全做了保護(hù)性措施,不會擔(dān)心基金會流失或者出現(xiàn)不安全因素,這樣就能充分發(fā)揮管理機(jī)構(gòu)的制約作用。對于外部管理的定義是沒有基金公司自己去運(yùn)作和管理基金,通常都是將基金管理工作進(jìn)行整體性外包,采用這種模式。在其他發(fā)達(dá)國家也是采用這種整體外包的模式。

        (三)必要性

        如何對公司型股權(quán)投資基金進(jìn)行長遠(yuǎn)發(fā)展,需要去發(fā)現(xiàn)自身有哪些優(yōu)勢和劣勢,要進(jìn)行全面分析,并且還要將視野打開,比較和對比其他形式的股權(quán)投資組織形式如何,利用比較法來考慮和確定是否應(yīng)該對公司型股權(quán)投資基金進(jìn)行發(fā)展,在筆者看來,非常有必要對公司型股權(quán)投資基金進(jìn)行發(fā)展。其必要性體現(xiàn)在:

        (1)自身優(yōu)勢多。管理方法比較規(guī)范,有著健全的股東大會和董事會,在人力的配置上也很合理同時還能通過專業(yè)的團(tuán)隊(duì)對不同出資資金進(jìn)行公平處理,這樣就減輕了運(yùn)作壓力;而且投資決策工作較為謹(jǐn)慎,在項(xiàng)目挖掘、調(diào)查、評價(jià)工作時團(tuán)隊(duì)能突出工作的專業(yè)性,最后由董事會來決策。從劣勢方面來看,一方面,投資的規(guī)模存在固化狀態(tài),被設(shè)立的資金變成了資本金,固定的總額,如果有需要增加的部分就要進(jìn)行再一次的登記,在份額上出現(xiàn)了變化,對不同人的利益就會帶來不同的影響,這樣就會陷入混亂繁雜的境地;另一方面,投資決策處于緩慢的狀態(tài),縝密必然出現(xiàn)問題,在工作中程序過于簡單;最后,過高的管理費(fèi)用,致使管理工作出現(xiàn)各種問題。投資人的利益受損,沒有起到完全的保護(hù)作用。所以,沒有發(fā)揮投資人在證券投資的核心作用,導(dǎo)致公司型股權(quán)基金優(yōu)勢要比劣勢多很多。

        (2)對投資人的利益起到更好的保護(hù)作用?;鸪钟腥苏莆者@權(quán)力,基金公司會利用招標(biāo)的方法來選擇管理人員和托管人員;而且表決權(quán)由基金持有人來執(zhí)行。從這個可以了解,公司股權(quán)基金的管理方式對基金管理人有著更好的獨(dú)立效果,因?yàn)橛腥藛T進(jìn)行層層的監(jiān)督和管理,這樣就會對管理人員運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)管,以遏制不良問題的發(fā)生,導(dǎo)致職權(quán)被濫用的行為,為了使資金得到有效保護(hù),確保其安全性,就要不斷維護(hù)基金持有人的權(quán)益。

        (3)公司型股權(quán)投資基金適用于有限合伙性和信托型。這三者在投資風(fēng)險(xiǎn)、市場準(zhǔn)入、稅收方面都能進(jìn)行相互間的比較。從投資風(fēng)險(xiǎn)這一塊來看,投資完成后的信托合伙型不可以參與管理,沒有支配資金的發(fā)言權(quán),風(fēng)險(xiǎn)增加;對于公司型可以參與管理,投資人都會主動履行有限責(zé)任,然而需要重點(diǎn)注意的是公司型投資決策是比較規(guī)范和嚴(yán)格的,投資風(fēng)險(xiǎn)就會小一些。

        從市場準(zhǔn)入這方面來說,信托型沒有合作的公司或者企業(yè),沒有設(shè)立上的障礙,但是投資額度上卻出現(xiàn)了明顯障礙。從稅收比較上分析,有限合伙性和信托型都能雙重的避免征稅,然而公司型會陷入雙重的征稅泥潭之中。從組織穩(wěn)定性方面研究,公司型有著非常明顯的優(yōu)勢。因?yàn)榛鸸芾砣藛T和投資人員他們身上的權(quán)利和義務(wù)是均衡的,可以將治理結(jié)構(gòu)上的缺陷控制。從退出機(jī)制出發(fā),公司型在治理結(jié)構(gòu)上表現(xiàn)出非常完善、規(guī)整,基金股東可以進(jìn)行股權(quán)的轉(zhuǎn)讓使基金不斷退出,這樣就不會對其他股東造成影響,同時,還能使公司型股權(quán)投資基金長久發(fā)展下去。因此,投資者要想在基金市場退出也是方便和較快的。

        從以上幾點(diǎn)不難梳理出,公司型股權(quán)投資基金的優(yōu)勢居多,劣質(zhì)在稅收上體現(xiàn)淋漓盡致。

        二、公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)與管控措施

        (一)提高風(fēng)險(xiǎn)識別意識,進(jìn)行有效評估,設(shè)置科學(xué)合理的風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)

        企業(yè)在實(shí)踐管控財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)工作時,需要了解風(fēng)險(xiǎn)處于那種類型,影響的程度有多大,其影響特征體現(xiàn)在哪些方面,這樣進(jìn)行有針對的評估,同時還要從類別和等級上進(jìn)行劃分,然后根據(jù)出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)級別來做出具體的評估方案,從類別和等級上進(jìn)行詳細(xì)的劃分,再制定出相關(guān)的有針對性的防控措施??傮w上來講,企業(yè)必須從發(fā)生頻率的高低、涉及的范圍、危害嚴(yán)重程度方面進(jìn)行及時的預(yù)控,并對管理資源進(jìn)行合理性、高效性配置。在預(yù)測風(fēng)險(xiǎn)的等級工作時,可以運(yùn)用概率法估測或者分析法來預(yù)測其中的風(fēng)險(xiǎn)指數(shù),其中要做好細(xì)節(jié)工作進(jìn)行具體性的評估。在了解等級和風(fēng)險(xiǎn)類型的基礎(chǔ)之上,根據(jù)具體的投資項(xiàng)目的業(yè)務(wù)性質(zhì)對風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)進(jìn)行掌控。因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)對評估結(jié)果起著決定性作用。為了使評估指標(biāo)合理、科學(xué),并且能做到覆蓋面更廣,可以利用財(cái)務(wù)相關(guān)數(shù)據(jù)來進(jìn)行評估支持,之后對風(fēng)險(xiǎn)評估流程進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范,這樣能保證公司股權(quán)投資基金有可利用的相關(guān)依據(jù)。

        (二)對財(cái)務(wù)管控機(jī)制實(shí)行全面性的預(yù)算

        全面預(yù)算機(jī)制是現(xiàn)代預(yù)算管理工作中一項(xiàng)非常關(guān)鍵的內(nèi)容。對基金的管控及管理都能帶來效益和好的影響。預(yù)算對于公司財(cái)務(wù)管控來說有著預(yù)測和參考監(jiān)督作用。由于私募資金在投資上需要較長的周期,還存在較高的回報(bào)率,風(fēng)險(xiǎn)也很大,因此受益會受到一些比較復(fù)雜的因素影響,出現(xiàn)變數(shù)。通過實(shí)行全方位的財(cái)務(wù)預(yù)算機(jī)制,可以降低公司型股權(quán)投資基金的風(fēng)險(xiǎn),使其各項(xiàng)收益更加明確,可靠,謹(jǐn)慎,為企業(yè)提供真實(shí)、安全可靠的決策性數(shù)據(jù)參考,進(jìn)而將預(yù)算的優(yōu)勢發(fā)揮出來,以在很大程度將公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

        (三)綜合分析投資項(xiàng)目

        在公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)管控工作中,應(yīng)該從風(fēng)險(xiǎn)和涉及多大的影響范圍以及風(fēng)險(xiǎn)程度如何這幾個方面來進(jìn)行綜合分析和調(diào)查。這樣層層能夠提出更準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)和資料,有助于對真實(shí)的掌握財(cái)務(wù)情況,以免投資風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)。在綜合分析投資項(xiàng)目和投資系統(tǒng)時,要從項(xiàng)目的建設(shè)和運(yùn)營方面來處理財(cái)務(wù)信息,對投資的風(fēng)險(xiǎn)及收益和虧損方面進(jìn)行核實(shí)和匯總,并將報(bào)告明確出來。公司應(yīng)該重視財(cái)務(wù)分析的結(jié)果,并且從調(diào)查指標(biāo)上全面分析財(cái)務(wù)信息,并將公司的內(nèi)外環(huán)境及信息資源相結(jié)合,這也難怪有助于幫助公司分析投資情況和出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)問題,只有前瞻性的分析,才能保證投資效益的穩(wěn)定性,同時也能使決策更加真實(shí)可靠。確保公司型股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)與管控工作強(qiáng)力有效。

        (四)重視制定和執(zhí)行投資合同,將風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任細(xì)化

        公司在管控財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)過程走,要制定相關(guān)的財(cái)務(wù)條款,并且要嚴(yán)格下達(dá)責(zé)任制,將具體工作落實(shí)到個人身上,明確風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任意識,對具體工作進(jìn)行詳細(xì)劃分,公司要善于識別風(fēng)險(xiǎn)因素,并且制作管控的具體方案,對其股權(quán)投資基金實(shí)行動態(tài)化的監(jiān)督,同時還要組建一支強(qiáng)有效的風(fēng)險(xiǎn)管控小組,專門管控公司型股權(quán)投資基金的法律風(fēng)險(xiǎn)。另外,要具體細(xì)化風(fēng)險(xiǎn)管理工作,保證權(quán)利和義務(wù)得到保護(hù),為投資相關(guān)企業(yè)保駕護(hù)航,提供安全性的保障性措施。

        (五)在管理階段實(shí)行管控

        管理階段主要是指投后的管理時期,是指作為投資方的公司股權(quán)投資基金進(jìn)行投資之后,以獲得資本投資的增值,并且從中要獲取利益,也就是有效管理被投資的企業(yè)。在工作中,股權(quán)投資基金和以投資為主營業(yè)務(wù)的企業(yè)在投資后這種管理行為與行為全面性最為突出,而非以投資為主營業(yè)務(wù)的企業(yè)、個人投資者在投資份額較小時就談不上管理,只是履行和擁有一定的監(jiān)督權(quán)利。然而在股權(quán)投資發(fā)展進(jìn)程中,這種監(jiān)督方式會逐步靠攏管理權(quán),這會造成管理的差異性,出現(xiàn)較為廣的深度蔓延下去。

        投資后管理行為會按照投資行為而發(fā)生變化,特別是針對公司型股權(quán)投資基金也會隨著發(fā)展而形成。在起初階段會遇到一些問題,如果采用消極的方式去解決,就會鉆投資方的積極性,接著就會引發(fā)法律問題。

        (六)對基金管理者進(jìn)行謹(jǐn)慎選擇

        在進(jìn)行基金管理者的選擇時,不僅要從人員的專業(yè)能力方面慎重考慮,而且還要考核資金操作和運(yùn)作能力,同時還要從人員自身的職業(yè)道德水平,價(jià)值觀等方面來了解個人情況,挖掘人員歷史信息,掌握人員基本素質(zhì)。同時,對于基金管理人員來說要嚴(yán)格一些,要定期進(jìn)行考核培訓(xùn),同時也要從文化知識和技術(shù)操作能力方面來不斷提升人員的職業(yè)道德水平。另外,還要完善相對應(yīng)的報(bào)酬體系,將個人平時工作表現(xiàn)及工作能力與收入相融合,建立獎勵機(jī)制,對于優(yōu)秀人員定期給予金錢獎勵,同時還要對其進(jìn)行鼓勵和監(jiān)督,在日后工作中不要掉以輕心,要嚴(yán)于律己,不斷約束自己的行為,以這樣相互促進(jìn),相互約束的工作環(huán)境中,不斷提升自我,避免道德風(fēng)險(xiǎn)行為的滋生,給工作帶來不利影響。

        總之,在我國公司型股權(quán)投資基金還在成長時期,然而從目前來看我國公司型股權(quán)投資基金發(fā)展越來越快。研究和分析,并提出公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)與管控研究措施,對投資者的自身利益起到了保護(hù)作用,也使資本市場向快速發(fā)展方向邁進(jìn)。在具體的工作中,要努力找到引起公司股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)的誘因,要不斷完善法律體系,實(shí)行嚴(yán)格把控,不斷完善相關(guān)的法律制度,只有二者長期有效的結(jié)合起來,才能保障公司型股權(quán)投資基金健康、穩(wěn)定、長遠(yuǎn)、可持續(xù)性的發(fā)展下去。

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