摘要：約翰羅爾斯是當(dāng)代美國(guó)哲學(xué)家、倫理學(xué)家，他自50年代起研究社會(huì)正義問題，他聲稱他的目的是以洛克、盧梭和康德的社會(huì)契約論為基礎(chǔ)，提出一種新的正義論，以代替在道德思想領(lǐng)域中長(zhǎng)期占統(tǒng)治地位的功利主義的傳統(tǒng)學(xué)說。1971年羅爾斯所撰寫的《正義論》正式出版，進(jìn)一步發(fā)展了正義論思想。羅爾斯所批判的功利主義思想實(shí)際上不僅是指邊沁等人的學(xué)說，而且泛指以謀求社會(huì)利益為宗旨的有關(guān)學(xué)說，例如說龐德的社會(huì)學(xué)法學(xué)等等。而后出于現(xiàn)實(shí)性和穩(wěn)定性的考慮，羅爾斯正義思想從80年代后期發(fā)生了轉(zhuǎn)變，由一種完備性的道德學(xué)說演變?yōu)檎蔚恼x觀念。本文主要從羅爾斯正義論思想產(chǎn)生的背景、羅爾斯正義論法學(xué)主要的內(nèi)容、羅爾斯正義論法學(xué)的現(xiàn)實(shí)意義這幾個(gè)方面對(duì)羅爾斯正義論法學(xué)思想進(jìn)行論述。

一、羅爾斯正義論思想產(chǎn)生的背景

（一）社會(huì)背景

二十世紀(jì)五十年代的美國(guó)社會(huì)內(nèi)憂外患，動(dòng)蕩不安。在內(nèi)，有麥卡錫掀起的反共運(yùn)動(dòng);在外，則有朝鮮戰(zhàn)爭(zhēng)。到了二十世紀(jì)六十年代美國(guó)的社會(huì)危機(jī)愈演愈烈，此時(shí)，羅爾斯清晰地認(rèn)識(shí)到了危機(jī)之所以爆發(fā)的根本性原因——高等和低等階級(jí)之間在各個(gè)領(lǐng)域都存在著較大的不平等。對(duì)此他說：“在高等和低等階級(jí)之間，無論在生活資料上還是在有組織的政權(quán)的權(quán)利和特權(quán)上，都存在著明顯的不平等，當(dāng)統(tǒng)治的和技術(shù)上的上層社會(huì)把政權(quán)和財(cái)富方面的民族利益服從自己的情況下，社會(huì)較少有保證的部分的文化就會(huì)貧乏[1]?！边@一切都為羅爾斯創(chuàng)建自己的正義思想提供了極為有力的社會(huì)契機(jī)。除了《正義論》本身的具有獨(dú)特的理論內(nèi)涵之外，更重要的是它順應(yīng)了那個(gè)時(shí)代的廣被關(guān)注的社會(huì)事件，即戰(zhàn)后美國(guó)所面臨的社會(huì)生態(tài)狀況使得美國(guó)社會(huì)的政治經(jīng)濟(jì)以及文化領(lǐng)域都遭受到了極其嚴(yán)重的前所未有的危機(jī)，正義問題因此日益受到關(guān)切。1971年《正義論》出版，“可以說《正義論》是那段嚴(yán)重的政治矛盾沖突之后的第一本大部頭著作，嚴(yán)重的政治沖突表明了社會(huì)對(duì)政治哲學(xué)的需要，并且很正常地就導(dǎo)致了政治哲學(xué)的產(chǎn)生，因此，《正義論》很快就吸引了人們的注意力[2]。”

（二）理論背景

在西方政治哲學(xué)史和法哲學(xué)史上“正義”一詞與“自由”、“平等”、“公平”等概念皆具有聯(lián)系，并被人們廣泛討論?？梢哉f“正義”一詞是自古希臘哲學(xué)開始至今哲學(xué)家們最感興趣的話題之一。然而，由于正義內(nèi)涵的豐富性以及歷史的相對(duì)性生活在不同物質(zhì)生活水平條件下的不同歷史時(shí)期的思想家們都對(duì)正義做出了盡可能不同的思考。因此，博登海默也為此發(fā)出感慨“正義有著一張普洛透斯似的臉變化無常、隨時(shí)可呈不同形狀并具有極不相同的面貌。”一套理論的誕生必然是有跡可循的，它必然是在已有的理論素材的基礎(chǔ)上去予以批判性的理論繼承，從而進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)某種或某些理論層面之創(chuàng)新，最終形成一套自洽自足的完整理論體系。我們深入考察了羅爾斯正義的思想主張之形成與演變過程，發(fā)現(xiàn)亦是如此。在羅爾斯生活的時(shí)代，倫理學(xué)以及英美功利主義所形成的理論探討環(huán)境也為羅爾斯正義思想的產(chǎn)生提供了豐富的哲學(xué)素材。與此同時(shí)，羅爾斯深受十七、十八世紀(jì)社會(huì)契約學(xué)說中的政治哲學(xué)思想的影響，并在對(duì)之的不斷的批判性繼承中，加以豐富創(chuàng)新，最終形成其自身特有的關(guān)于正義的思想體系。

二、羅爾斯正義論法學(xué)主要的內(nèi)容

（一）正義的至上性

羅爾斯認(rèn)為，正義是至高無上的。它是社會(huì)制度的首要價(jià)值，如同真理是思想體系的首要價(jià)值一樣[3]。任何一種理論、法律或制度，不管怎樣有用和巧妙，但只要它是不正義的，就一定要被拋棄和消滅。每個(gè)人都具有一種基于正義的不可侵犯性，即使為了全社會(huì)利益也不能加以侵犯。在一個(gè)正義的社會(huì)中，“正義所保障的各種權(quán)利，不受政治交易或社會(huì)利益的考慮所左右”。我們之所以默認(rèn)某種錯(cuò)誤的理論，僅僅是因?yàn)槲覀內(nèi)狈σ环N更好的理論。同樣地，我們之所以容忍某種不正義，也僅僅是因?yàn)槲覀儽仨毐苊庖环N甚至更大的不正義。

為了說明社會(huì)正義，羅爾斯首先論述了關(guān)于正義在社會(huì)中的作用。他說，社會(huì)是人們或多或少自給自足的一個(gè)聯(lián)合。他們?cè)谙嗷リP(guān)系中承認(rèn)某些行為規(guī)則具有約束力，并基本上根據(jù)這些規(guī)則來行為。這些規(guī)則詳細(xì)規(guī)定了一種合作體系，目的在于促進(jìn)參加這一體系的人的利益。社會(huì)雖然是一個(gè)為實(shí)現(xiàn)相互利益而進(jìn)行合作的事業(yè)，它又具有一種特征：既存在利益的一致方面，又存在利益的沖突方面。之所以有利益的一致，這是因?yàn)樯鐣?huì)合作可以使所有的人所過的生活，比每個(gè)人單靠自己的力量所過的生活更好。之所以有利益的沖突，這是因?yàn)槿藗兌枷Ｍ约耗芏喾值靡恍┩ㄟ^合作所產(chǎn)生的利益。因此，這就必須要有一批確定利益分配的原則，這些原則就是社會(huì)正義的原則。它們一方面規(guī)定了在社會(huì)基本制度中劃分權(quán)利和義務(wù)的方式，另一方面又規(guī)定了社會(huì)合作的利益和負(fù)擔(dān)的適當(dāng)分配。

（二）原始地位和社會(huì)正義原則

羅爾斯認(rèn)為正義原則對(duì)社會(huì)來說是必要的和可能的。那么，這些社會(huì)正義原則就涉及到他的正義論的一個(gè)重要組成部分，即關(guān)于原始地位的學(xué)說。他聲稱，他的正義論“將洛克、盧梭和康德著作中人們所熟知的社會(huì)契約論加以綜合并推進(jìn)到更高的抽象水平”[6]。但他所講的“原始契約”不同于洛克等人所講的“社會(huì)契約”，這種原始契約并不是為了參加一種特殊的社會(huì)或?yàn)榱藙?chuàng)立一種特殊的統(tǒng)治形式而訂立的契約;它只是為了得到關(guān)于社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的正義原則。這種原則是那些自由的和有理性的人，為了增進(jìn)他們自己的利益，站在“原始的平等地位”上來規(guī)定他們聯(lián)合的基本條款時(shí)可能接受的原則。這種“原始的平等地位”相當(dāng)干社會(huì)契約論中所講的自然狀態(tài)）但這種原始地位絕不是實(shí)際的歷史狀態(tài)，更不是指人類文化發(fā)展中的原始階段，它只是指一種“純粹假設(shè)的狀況”，只是“為了得出某種正義概念”[7]。在這里，羅爾斯特別指出，在這一點(diǎn)上，他和康德是完全一致的，康德在講社會(huì)契約時(shí)就肯定它是一種假設(shè)。

羅爾斯又認(rèn)為，這種原始的平等地位的最重要的特點(diǎn)是：任何人都不知道他在社會(huì)中的地位，他的階級(jí)立場(chǎng)或社會(huì)身分，也沒有任何人知道自已在分配天賦和才能（即他的智慧和力量等等）中的命運(yùn)如何。甚至可以假定，他們不知道幸福的概念以及特殊的心理傾向?？傊罢x原則是在一種‘無知之幕’的后面選擇出來的”[8]。這樣就足以保證在選擇正義原則時(shí)，任何人都不會(huì)由于自然或社會(huì)的偶然機(jī)會(huì)得利或吃虧。既然所有的人都處于同樣情況，而且任何人都無法設(shè)計(jì)出有利于自己的特殊條件的原則，因此這種正義原則都是公正的協(xié)議的產(chǎn)物。由于這種“原始的平等地位”，每個(gè)人與他人彼此之間的關(guān)系是對(duì)稱的。因而，人們作為有道德的人之間的這種關(guān)系是公正的，在這種情況下達(dá)成的協(xié)議也是公正的，這可以稱為“作為公正的正義”，即正義原則是在公正的原始地位上取得一致同意的。

他在論述人們?cè)凇霸嫉匚弧敝谢颉盁o知之幕”后的選擇時(shí)，特別運(yùn)用了西方社會(huì)科學(xué)中流行的“策略理論”關(guān)于“最大最小值”的規(guī)則。最大最小值規(guī)則告訴我們要以選擇對(duì)象所產(chǎn)生的最壞結(jié)果來排列選擇對(duì)象的次序：要選擇這樣的對(duì)象，其最壞結(jié)果優(yōu)于其他對(duì)象的最壞結(jié)果[9]?！本唧w地說，原始地位有三個(gè)特征表明可以應(yīng)用“最大最小值”規(guī)則。第無知之幕”對(duì)可能性的認(rèn)識(shí)除了最模糊的認(rèn)識(shí)外，一無知識(shí)。第二如果人們認(rèn)為那時(shí)所選擇的社會(huì)正義原則是可行的，而且這些原則和效率的合理要求是符合的話，這種觀念就保證一種令人滿意的最小值。第三如果人們推定其他正義觀念可能導(dǎo)致各個(gè)方面都認(rèn)為是難以容忍的制度，那也說明原來的選擇是正確的。

羅爾斯認(rèn)為，社會(huì)正義的首要對(duì)象是社會(huì)基本結(jié)構(gòu)，即把主要社會(huì)制度安排成為一種合作體制，具體地說，就是前面講到的社會(huì)正義原則所規(guī)定的兩個(gè)方面：一個(gè)是社會(huì)基本制度怎樣分配基本權(quán)利和義務(wù);另一個(gè)是怎樣規(guī)定社會(huì)合作利益的分配和負(fù)擔(dān)方式。（制度是指一種公共規(guī)則體系，這些規(guī)則規(guī)定了職務(wù)、地位以及它們的權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力和豁免權(quán)等，規(guī)定了某種行為方式[10]。

社會(huì)體制的正義與否的是指取決于基本權(quán)利和義務(wù)如何分配以及不同社會(huì)部門中的經(jīng)濟(jì)機(jī)會(huì)和社會(huì)條件[11]。社會(huì)正義的首要對(duì)象是社會(huì)基本結(jié)構(gòu)，即把主要社會(huì)制度安排成一種合作體制，具體而言就是：一個(gè)是社會(huì)基本制度怎么分配基本的權(quán)利義務(wù)？這就產(chǎn)生了第一個(gè)原則，即每個(gè)人對(duì)與所有人所擁有的最廣泛平等的基本自由體系相容的類似自由體系都應(yīng)有一種平等的權(quán)利。該原則也被稱為“平等自由原則”;二是怎樣規(guī)定社會(huì)合作利益的分配和負(fù)擔(dān)方式？羅爾斯提出了第二個(gè)原則：社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的不平等應(yīng)這樣安排，在與正義的儲(chǔ)存原則一致的情況下，適合于最少受惠者的最大利益;（差別原則），加上在機(jī)會(huì)公平平等的條件下職務(wù)和地位向所有人開放（公正平等機(jī)會(huì)原則）[12]。

第二個(gè)正義原則適用于社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的另一部分，即社會(huì)制度規(guī)定和建立社會(huì)、經(jīng)濟(jì)不平等的方面，也即社會(huì)合作中利益和負(fù)擔(dān)的分配[13]。具體地說，它適用于人們?cè)谑杖牒拓?cái)富的分配以及在使用權(quán)力方面的不平等。這一原則又可再分為以下兩個(gè)原則：第一，人們?cè)谑杖牒拓?cái)富方面的分配是不平等的，但這種分配必是對(duì)“最少受惠者”最有利的。第二，人們?cè)谑褂脵?quán)力方面也是不平等的，但掌握權(quán)力的地位和職務(wù)應(yīng)該是對(duì)每個(gè)人都開放的，即具有同樣條件的人應(yīng)具有同樣機(jī)會(huì)擔(dān)任這種職務(wù)和占有這種地位。第一個(gè)可稱為“差別原則”，第二個(gè)可稱為“公正平等機(jī)會(huì)原則”。差別原則中講的“正義的儲(chǔ)存原則”是指每一代人都應(yīng)為下一代適當(dāng)?shù)胤e界財(cái)富。

（三）法治和自由

1.形式正義

在他的學(xué)說中，形式正義是和實(shí)質(zhì)正義相并行的兩個(gè)概念。實(shí)質(zhì)正義是指制度本身的正義，形式正義是指對(duì)法律和制度的公正和一的執(zhí)行，而不管他們的實(shí)質(zhì)原則是什么[14]。形式正義又可稱之為“作為正規(guī)性的正義”，也就是指法治。正義始終意味著某種平等，因此，形式正義要求在執(zhí)行法律和制度時(shí)應(yīng)平等地適用于屬于它們所規(guī)定的各種各樣的人。所以形式正義是堅(jiān)持原則或服從制度。但是，平等地執(zhí)行的法律和制度本身卻可能是不正義的。同樣情況同樣待遇并不能保證實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義。實(shí)質(zhì)正義取決于社會(huì)基本結(jié)構(gòu)所根據(jù)的原則。但形式正義可以排除有些重要的不正義。具體而言，法治具有以下基本原則。

“應(yīng)當(dāng)?shù)氖乱馕赌軌虻氖隆钡幕驹瓌t，如果不將懲罰的責(zé)任限于力所能及的行為或不行為，那將是對(duì)自由的嚴(yán)重侵犯[15]。同樣情況同樣處理的基本原則;法無明文不為罪的基本原則;規(guī)定自然正義觀的基本原則。

2.自由學(xué)說

自由是制度所規(guī)定的各種權(quán)利和義務(wù)的總和。各種自由具體規(guī)定了一個(gè)人如果愿意做就可以做的事，以及其他人負(fù)有不加干預(yù)的義務(wù)。法治是和自由密切聯(lián)系的。如果法律規(guī)則是公正的，它們就建立了一種合法的期望的基礎(chǔ)，構(gòu)成了人們相互信賴并在期望未實(shí)現(xiàn)時(shí)可以提出申訴的根據(jù)。如果這種主張的基礎(chǔ)不牢靠，人們自由的界限也就不牢靠。一個(gè)良好的社會(huì)，為了要保證享有自由就必須堅(jiān)持法治。

結(jié)語

羅爾斯通過對(duì)功利主義的道德觀的批判采用了與洛克、盧梭等人所不同的一種新的契約理論，即人們?cè)诰鸵环N社會(huì)制度所采用的原則達(dá)成一致時(shí)要在一種假定的原初狀態(tài)中進(jìn)行選擇是相互冷淡的個(gè)人在無知之幕的背后選擇的結(jié)果。之后人們從原初狀態(tài)中選擇了對(duì)他們都有利的兩個(gè)正義原則，即處理政治權(quán)利問題的自由平等原則和處理社會(huì)經(jīng)濟(jì)問題的機(jī)會(huì)公正原則和差別原則。并認(rèn)為自由平等原則優(yōu)先于機(jī)會(huì)公正原則和差別原則公平又優(yōu)先于效率和福利。具體來說公民的政治自由要優(yōu)先于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的安排，因?yàn)橹挥泄裣扔袡?quán)利參與了政治事務(wù)，參與到國(guó)家的管理，才能制定出有利于公民社會(huì)分配的制度、政策和法律而在隨后的安排社會(huì)分配的過程中必須考慮到公平對(duì)效率和福利的優(yōu)先，即社會(huì)的所有職務(wù)與地位應(yīng)平等地向所有人開放，每個(gè)人都有機(jī)會(huì)去爭(zhēng)取這些職務(wù)與地位，如果允許不平等的存在也要使得社會(huì)分配鏈條的底層即最少受惠者滿足他們的最大利益。隨后他通過相應(yīng)地對(duì)制度的討論論證了他的正義理論。最后他渴望建立一種每個(gè)人都所擁有的即使以社會(huì)整體利益之名也不能逾越的不可侵犯性的正義的公平良好的社會(huì)。因此在對(duì)于進(jìn)行現(xiàn)代化追求的當(dāng)代中國(guó)而言，羅爾斯的正義理論對(duì)于我國(guó)構(gòu)建一個(gè)公平正義的現(xiàn)代化社會(huì)具有重要的借鑒意義，對(duì)于正義理論的思考將永遠(yuǎn)伴隨我們對(duì)公平正義的追求。

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作者簡(jiǎn)介

趙紫荊，1997年7月2日，性別女，滿族，籍貫，遼寧省本溪市，碩士生在讀，法學(xué)理論方向。