魏麗紅，胡俊成，李 琳，呂 麗，李金龍

（1.玉溪市農(nóng)業(yè)農(nóng)村信息中心，云南玉溪 653100；2.玉溪市江川區(qū)動(dòng)物衛(wèi)生監(jiān)督所，云南江川 652600；3.玉溪市農(nóng)村社會(huì)事業(yè)發(fā)展中心，云南玉溪 653100；4.紅塔區(qū)大營街街道農(nóng)業(yè)農(nóng)村綜合服務(wù)中心，云南玉溪 653103）

一、案情簡介

2018年8月30 日，玉溪市江川區(qū)動(dòng)物衛(wèi)生監(jiān)督所執(zhí)法人員在例行監(jiān)督檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)史某開辦的寵物診所藥房藥品儲(chǔ)存柜上陳列國藥準(zhǔn)字9種人用藥品211瓶（支），即氯化鉀注射液1支、復(fù)合維生素B注射液50支、注射用氨芐西林鈉36瓶、復(fù)方甘草酸銨注射液81支、雙黃連注射液4支、射液用水溶性維生素15瓶、清開靈注射液6支、硫酸鎂注射液7支、注射用奧美拉唑鈉11瓶。執(zhí)法人員經(jīng)電話請(qǐng)示領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，將藥品采取先行登記保存措施。

經(jīng)立案查明，9種人用藥品是史某平時(shí)在治療動(dòng)物過程中，采購用于治療動(dòng)物藥品，其用藥方式為飼喂、注射。

二、案件處理情況

史某的行為已違反了《獸藥管理?xiàng)l例》第四十一條第四款“禁止將人用藥品用于動(dòng)物”之規(guī)定，依據(jù)《獸藥管理?xiàng)l例》第六十二條“違反本條例規(guī)定，將人用藥品用于動(dòng)物的，責(zé)令其立即改正;對(duì)違法單位處1萬元以上5萬元以下罰款”之規(guī)定，執(zhí)法機(jī)關(guān)解除登記保存措施，藥品退回史某，責(zé)令史某立即改正違法行為，處于史某1萬元罰款。

三、案件查辦爭議、解析及建議

（一）涉案藥品的處理爭議與解析

①爭議：涉案藥品是退回還是沒收；②處理結(jié)果：涉案藥品解除登記保存后退回史某；③不予沒收理由解析：實(shí)體法《獸藥管理?xiàng)l例》中沒有對(duì)人用藥品用于動(dòng)物后，對(duì)涉案人用藥品作出沒收的具體立法明確條款規(guī)定;國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定及農(nóng)業(yè)行政相應(yīng)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件也未作出相應(yīng)立法規(guī)定。如果對(duì)涉案藥品采取沒收措施，史某提出行政訴訟，執(zhí)法機(jī)關(guān)提供不了沒收藥品法律、法規(guī)等相應(yīng)依據(jù)，在訴訟時(shí)就會(huì)產(chǎn)生爭議，會(huì)有被撤訴的可能性。既然沒有沒收的法律、法規(guī)等相應(yīng)依據(jù)，為避免有被撤訴的可能性，就不應(yīng)作沒收處理。

（二）引用法條爭議與解析

①爭議：引用《獸藥管理?xiàng)l例》第六十二條對(duì)史某進(jìn)行處罰是否適宜?！东F藥管理?xiàng)l例》第六十二條規(guī)定的處罰對(duì)象是違法單位，而本案的違法主體是個(gè)人（個(gè)體工商戶）；②引用結(jié)果：引用《獸藥管理?xiàng)l例》第六十二條對(duì)史某進(jìn)行處罰；③引用理由解析：“生產(chǎn)經(jīng)營單位”，是提所有從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的基本生產(chǎn)經(jīng)營單元，具體包括各種所有制和組織形式的公司、企業(yè)、社會(huì)組織和個(gè)體工商戶，以及從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的公民個(gè)人。個(gè)人是生產(chǎn)經(jīng)營主體的最小經(jīng)營主體單位?！栋踩a(chǎn)法》所稱的生產(chǎn)經(jīng)營單位，是指從事各類生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的基本單位，具體包括：各類生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)、個(gè)體工商戶、個(gè)人。

按照《安全生產(chǎn)法》的規(guī)定：“在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的單位（稱生產(chǎn)經(jīng)營單位）”，生產(chǎn)經(jīng)營單位對(duì)安全生產(chǎn)承擔(dān)主體責(zé)任，必須遵守本法和其他有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)，加強(qiáng)安全生產(chǎn)管理，建立安全生產(chǎn)責(zé)任制度，完善安全生產(chǎn)條件，確保安全生產(chǎn)。其主要負(fù)責(zé)人對(duì)本單位的安全生產(chǎn)工作全面負(fù)責(zé)。

（三）建 議

《獸藥管理?xiàng)l例》對(duì)禁止條款中的“獸藥使用單位”沒有明確規(guī)定包括范圍，也未對(duì)罰條中的“涉案人用藥品”“違法單位”作明確的處理規(guī)定與范圍界定，從立法本意目的看，“獸藥使用單位”應(yīng)當(dāng)是指動(dòng)物診療機(jī)構(gòu)、畜禽水產(chǎn)養(yǎng)殖場(chǎng)等使用單位和獸藥的使用者。但是，目前在農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法中，大多執(zhí)法人員對(duì)“獸藥使用單位”與“違法單位”的理解各執(zhí)所見，對(duì)“獸藥使用單位”是否包括最小經(jīng)營主體單元（個(gè)人）存在差異，致使對(duì)“違法單位”的理解存在偏差，這給獸藥安全使用監(jiān)督執(zhí)法帶來了盲區(qū)，不利于違法行為的處罰與執(zhí)行。

為有效解決獸藥安全使用監(jiān)督執(zhí)法盲區(qū)和“涉案人用藥品”有明確的處理決定措施，建議在今后修訂《獸藥管理?xiàng)l例》時(shí)，將條例中的“獸藥使用單位”修訂為“獸醫(yī)（動(dòng)物）診療機(jī)構(gòu)、養(yǎng)殖者或獸藥使用者”，并對(duì)罰條中的“涉案人用藥品”“違法單位”作明確的處理規(guī)定與范圍界定說明。因?yàn)楂F藥安全使用與否，直接關(guān)系到動(dòng)物、動(dòng)物產(chǎn)品質(zhì)量安全和人民群眾身體健康，不管其組織形式是“單位”還是個(gè)人，都有義務(wù)依法遵守獸藥安全使用制度。